- 目錄
第1篇 金融合同:中國期貨居間人缺乏信托責(zé)任原因
當(dāng)前，我國期貨市場還處于發(fā)展初期，交易品種少，僅限于商品期貨品種交易，還沒有金融期貨、期權(quán)交易。期貨公司目前只能從事期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，而不能從事其它期貨業(yè)務(wù)。這種格局使期貨公司經(jīng)營范圍狹窄，大部分期貨公司經(jīng)營困難，且經(jīng)營成本較高。在現(xiàn)有單一贏利模式條件下，有相當(dāng)數(shù)量的期貨公司為避免經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和減小運(yùn)營成本，利用期貨居間人的社會資源開發(fā)期貨投資者。期貨公司原來設(shè)想利用期貨居間人模式，既能贏得新的期貨投資者，也能回避糾紛和訴訟。但據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前期貨公司70%的糾紛和訴訟等風(fēng)險(xiǎn)是由期貨居間人引起的，這主要是期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任造成的。
一、中國期貨居間人形成的歷史和現(xiàn)狀
在20世紀(jì)80年代初期，由于當(dāng)時(shí)許多期貨公司有港資背景，外盤期貨盛行，因此期貨市場開發(fā)模式受港臺期貨證券業(yè)居間人制度影響。港臺培訓(xùn)師在內(nèi)地招聘員工，經(jīng)過培訓(xùn)，讓他們?nèi)ラ_發(fā)期貨客戶，這就是我國最早的期貨居間人。
在國外成熟期貨市場上，期貨居間人廣泛存在于期貨市場中，他們是銜接期貨公司和期貨投資者的中介。他們作為期貨經(jīng)紀(jì)公司員工，具備市場開發(fā)和指導(dǎo)期貨投資者能力，接受公司管理，享有公司薪金及福利。同時(shí)，其作為期貨投資者的授權(quán)人，根據(jù)期貨投資者授權(quán)程度不同，代替期貨投資者下單、簽單或資金調(diào)撥，可與期貨投資者協(xié)議獲利分成或勞務(wù)分紅。但由于中國期貨市場目前尚處于發(fā)展初期，對期貨居間人監(jiān)管不到位，且期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任，這種業(yè)務(wù)范圍廣、權(quán)限大的期貨居間人給期貨公司和期貨投資委托者會帶來許多問題。因此，國外和港臺期貨居間人的經(jīng)營模式被局部拋棄，取而代之的是中國特色的期貨居間人，那就是20xx年出臺的人民法院《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》中所規(guī)定的模式。
人民法院《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》中首次提出了中國期貨居間人的法律概念，從而在法律上對期貨居間人作出了明確定位期貨居間人是受期貨公司或者期貨投資者的委托，為其提供訂約的機(jī)會或者訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)的個(gè)人或法人。
目前，中國期貨居間人的主要收入來自期貨投資者交易傭金的提成，其收入與其手續(xù)費(fèi)直接掛鉤。因此，受利益驅(qū)動，很多期貨居間人就不負(fù)責(zé)任地拼命炒單。為達(dá)此目的，期貨居間人代替投資者簽訂虛假期貨經(jīng)紀(jì)合同，夸大或虛構(gòu)交易業(yè)績誘導(dǎo)投資者出資，全權(quán)代理投資者交易而惡性炒單，集合多個(gè)期貨投資者資金在一個(gè)賬戶交易，故意不簽署交易結(jié)算單，故意透支交易，以虛假的賬單蒙騙投資者，侵占期貨投資者資金等。
期貨公司原來設(shè)想利用期貨居間人模式，既能贏得新的投資者，也能回避糾紛和訴訟。但現(xiàn)實(shí)顯然是未能如愿。
二、中國期貨居間人缺乏信托責(zé)任的原因
所謂信托責(zé)任，就是指期貨投資者基于對期貨居間人的信任，將其期貨資金委托給期貨居間人或通過其中介服務(wù)，由期貨居間人按期貨投資者的意愿為他的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者中介服務(wù)的責(zé)任行為。
期貨居間人對期貨投資者負(fù)有信任責(zé)任，是他們之間經(jīng)紀(jì)關(guān)系成立的基礎(chǔ)。正是因?yàn)槠谪浘娱g人受到期貨投資者的信任，一旦期貨居間人接受這種經(jīng)紀(jì)關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)忠誠、謹(jǐn)慎、盡職地處理期投資者委托的事務(wù)，即所謂的“受人之托，忠人之事”。對中國期貨居間人缺乏信托責(zé)任的形成原因進(jìn)行分析，必然涉及到自律行為或道德、制度及社會結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的文化，即期貨居間人所嵌入于其中的社會結(jié)構(gòu)三個(gè)因素。
當(dāng)然，這三個(gè)因素對期貨居間人所起的作用不一樣。期貨居間人的自律行為是否能在期貨市場中遵守，則根據(jù)他們所嵌入的社會結(jié)構(gòu)而定。在期貨市場這么一個(gè)時(shí)空范圍狹窄的空間中，道德對期貨居間人行為所能產(chǎn)生的影響是有限的。因?yàn)樯鐣?guī)則要在更為宏大的社會背景下，經(jīng)過較長的社會化過程才有可能內(nèi)化于期貨居間人思想之中，最終實(shí)現(xiàn)個(gè)人的自律行為。
也就是說，在進(jìn)入期貨市場工作之前，期貨居間人已經(jīng)是成熟的理性個(gè)體了，其價(jià)值觀與道德觀念不可能在期貨市場中重塑。期貨居間人的自律行為在其進(jìn)入期貨市場之外已經(jīng)形成，而目前中國期貨市場本身又無法創(chuàng)建行之有效的自律環(huán)境對期貨居間人進(jìn)行重塑以抑制機(jī)會主義行為，這就是問題的癥結(jié)所在。
期貨市場必然存在著一套明確并為人公認(rèn)的制度以保證期貨市場的正常運(yùn)轉(zhuǎn)及效率的提高。如果把期貨居間人在期貨市場中的經(jīng)濟(jì)活動視為一種游戲的話，期貨市場的制度便構(gòu)成了相應(yīng)的游戲規(guī)則。期貨市場制度的設(shè)計(jì)者們總是力圖制訂出一套較為完善的制度，以敦促期貨居間人遵守和維護(hù)期貨市場的正常經(jīng)營秩序，保護(hù)期貨投資者的利益。
但是，在兩種情形下，制度對期貨居間人的約束會遭到破壞。第一種情形是期貨市場“制度真空”的存在。制度的匱乏可能會產(chǎn)生嚴(yán)重的后果，在造成期貨市場秩序混亂的同時(shí)導(dǎo)致期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任。期貨市場制度真空的存在實(shí)質(zhì)上意味著對期貨居間人的情境約束的喪失。這樣，制度的缺位使得期貨居間人在缺乏制度約束的情況下傾向于實(shí)行機(jī)會主義的行為策略。
在中國金融市場中，期貨市場是“先發(fā)展后立法”。如期貨業(yè)的第一個(gè)行政法規(guī)《期貨交易管理暫行條例》遲至中國期貨市場建立近10年才出臺。政策制訂的偏見、政府監(jiān)管的缺位、期貨法制的空白、風(fēng)險(xiǎn)意識的欠缺造就了期貨市場的混亂與失序，這使得期貨市場三分之二的時(shí)間是在治理整頓中度過的。到目前為止，只有20xx年出臺的《人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》才結(jié)合審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對審理期貨居間人產(chǎn)生的期貨糾紛案件進(jìn)行了有限的規(guī)定。目前，中國期貨市場“制度真空”狀況仍然存在。因此，期貨居間人就會利用國家對期貨居間人經(jīng)濟(jì)行為還沒有制訂有關(guān)法律法規(guī)，政府和行業(yè)協(xié)會對期貨居間人缺乏有效的監(jiān)督管理制度，對期貨投資者做出了諸多沒有信托責(zé)任的行為。
第二種情形是制度的有效性受到期貨居間人的質(zhì)疑。對于期貨市場而言，它的制度的確構(gòu)成了一套游戲規(guī)則。但如果從受制度約束的期貨居間人角度來看，期貨市場制度它到底是游戲本身，還是游戲規(guī)則
期貨市場制度的制訂者將會在維護(hù)期貨市場公開、公平、公正的前提下建立起一套有利于期貨市場發(fā)展的規(guī)則。這套規(guī)則將會構(gòu)成對期貨居間人的情境限制，從而誘導(dǎo)他們朝著有利于對期貨投資者負(fù)有信托責(zé)任的方向行動。這隱含著一個(gè)假設(shè)的前提，即制度本身是有效的，它確實(shí)被期貨居間人不加反思地視為行動情境的真實(shí)組成。在這種制度規(guī)則下，期貨居間人自覺履行對期貨投資人的信托責(zé)任。但是，期貨居間人對中國期貨市場有些制度發(fā)出了置疑，并否認(rèn)其約束力，并不再被期貨居間人視為行動情境的當(dāng)然組成。期貨居間人由此會脫離制度所誘導(dǎo)他前進(jìn)的軌道，并開始思索朝其他方向行動的可能性與可行性。在這種思索中，制度不再被視為固定的、不可違反的，而是可以應(yīng)付抗?fàn)幠酥镣媾?。逃避制度的游戲就此開始了。
如果出現(xiàn)了這種情況，期貨市場制度的制訂者必然要運(yùn)用懲罰性的手段加以制止。在制度約束構(gòu)成當(dāng)然的行動情境時(shí)，“遭受懲罰”這一事實(shí)不會進(jìn)入期貨居間人的思考范圍之中;當(dāng)期貨市場制度本身被質(zhì)疑，而期貨居間人又確實(shí)想違反它并從中獲利時(shí)，期貨居間人便面臨通過違反制度獲利或者遭受懲罰獲利的選擇。在預(yù)防期貨居間人尋租、懲罰性的“制度真空”狀況存在或他們質(zhì)疑某些制度的情境下，對于期貨居間人來說，他們違反期貨市場制度從期貨投資者那里獲得的利益比違反制度遭受懲罰的尋租成本要大的多，這就是期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任的重要原因。
中國期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任深層次原因同民族文化密切相關(guān)。上述分析中國期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任的道德、自律和制度因素都源于中國的文化。
中國和歐美文化產(chǎn)生的信任是不同的。馬克斯韋伯認(rèn)為，中國“儒家君子只顧表面的‘自制’，對別人普遍不信任，這種不信任阻礙了一切信貸和商業(yè)活動的發(fā)展”?！霸谥袊磺行湃?，一切商業(yè)關(guān)系的基石明顯地建立在親戚關(guān)系或親戚式的純粹個(gè)人關(guān)系上面”。美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家福山也在《信任》一書中說，中國人際關(guān)系或經(jīng)濟(jì)關(guān)系是建立在血緣和親族關(guān)系上的信任，這種信任對中國整體社會來說是一種“低信任”。在這種社會結(jié)構(gòu)中，人們只信任與自己有血緣關(guān)系的人，而不信任家族和親屬以外的人。在經(jīng)濟(jì)活動中，對與自己有血緣關(guān)系或由此派生的地緣、業(yè)緣、學(xué)緣關(guān)系的人，人們彼此相互信任，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，其相互間的經(jīng)濟(jì)活動一般來說是誠實(shí)信義的。超出這種關(guān)系，在中國整體經(jīng)濟(jì)活動中，人們彼此間就不存在如血緣關(guān)系或由此派生的地緣、業(yè)緣、學(xué)緣關(guān)系產(chǎn)生的那種“高信任”，對自己的經(jīng)濟(jì)行為有時(shí)不負(fù)相應(yīng)的責(zé)任。
特別是在目前中國經(jīng)濟(jì)處于轉(zhuǎn)型和過渡時(shí)期，一切以經(jīng)濟(jì)利益為重的時(shí)代，在*中成長起來的當(dāng)代中國人沒有信仰，沒有禮教束縛，法制不健全，更加形成了一種沒有信托責(zé)任的文化。因?yàn)樵谥袊幕@種社會背景下，期貨居間人個(gè)人的自律行為經(jīng)過較長的社會化過程已經(jīng)內(nèi)化于其頭腦之中。對于期貨居間人來說，忠于信托責(zé)任之類的行為規(guī)則在目前中國期貨市場本身缺乏行之有效的自律環(huán)境中很難在短時(shí)期內(nèi)形成。
三、培育具有信托責(zé)任的期貨居間人
有無信托責(zé)任對發(fā)展中國的期貨市場，規(guī)范期貨居間人市場至關(guān)重要。培育具有信托責(zé)任意識期貨居間人，對發(fā)展中國期貨市場，防范期貨交易風(fēng)險(xiǎn)是必不可少的。首先，應(yīng)在全社會建立、健全以法制為基礎(chǔ)的公信文化，形成優(yōu)于血緣關(guān)系的信仰和倫理道德的生活方式。在期貨居間人進(jìn)入期貨市場工作之前，使公信文化價(jià)值觀與對社會負(fù)責(zé)、對他人負(fù)責(zé)的自律行為等道德觀念內(nèi)化于其思想之中，最終實(shí)現(xiàn)個(gè)人的自律行為，這是培育期貨居間人具有信托責(zé)任意識的根本保證。
中國期貨居間人對期貨投資者缺乏信托責(zé)任意識，其主要原因如上述所述，即這種信任關(guān)系是以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的特殊信任。那么培育具有信托責(zé)任意識的期貨居間人首先必須破除以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)的特殊信任文化，形成優(yōu)于血緣關(guān)系的信仰和倫理道德的生活方式，建立以法制為基礎(chǔ)的公信文化。
歐美期貨居間人市場之所以發(fā)達(dá)，同歐美文化產(chǎn)生的以法制為基礎(chǔ)的公信文化密切相關(guān)。馬克斯韋伯認(rèn)為，倫理宗教，特別是新教的倫理與禁欲教派的偉大業(yè)績，掙斷了宗族紐帶，建立了優(yōu)于血緣關(guān)系的信仰和倫理的生活方式，在此基礎(chǔ)上建立了以法律為制約的公信文化。福山認(rèn)為，在這種文化基礎(chǔ)上產(chǎn)生的人們之間的信任關(guān)系是一種“高信任”，它也是一種對于生人的信任。這種信任有利于資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，有利于需要高度公信力的金融市場的發(fā)展，特別是高度風(fēng)險(xiǎn)的期貨市場。在此文化基礎(chǔ)上產(chǎn)生的公信文化，可以保證期貨居間人擔(dān)負(fù)起對投資者應(yīng)有的信托責(zé)任。
其次，應(yīng)健全對期貨居間人的監(jiān)管體系，提高其尋租成本，加大違規(guī)懲罰力度，抑制其機(jī)會主義行為，創(chuàng)建行之有效的期貨居間人信托責(zé)任意識的制度環(huán)境。
就期貨居間人的制度設(shè)計(jì)和運(yùn)行來講，主要從兩個(gè)方面來增加尋租成本：一是增加正規(guī)的制度約束。如在期貨業(yè)協(xié)會層面建立期貨居間人資格管理制度，建立期貨居間人公示制度，接受全社會的監(jiān)督，對缺乏信托責(zé)任意識給期貨投資者造成損失或給期貨市場造成不良影響的期貨居間人在媒體上進(jìn)行曝光和市場禁入等，使期貨居間人尋租的預(yù)期交易成本較高。二是財(cái)務(wù)要求，如資金保證、損失保證等，使期貨居間人的尋租活動直接面臨快速的賠償，從而提高尋租成本，加大違規(guī)懲罰力度。
再次，對期貨居間人進(jìn)行業(yè)務(wù)和誠實(shí)信義培訓(xùn)，這是培育具有信托責(zé)任意識期貨居間人的重要手段。
在期貨業(yè)比較發(fā)達(dá)的國家，對從業(yè)人員都要進(jìn)行嚴(yán)格的職業(yè)道德和法律法規(guī)及業(yè)務(wù)素質(zhì)的培訓(xùn)。誠實(shí)信義作為期貨居間人必須遵循的職業(yè)道德的一個(gè)重要方面，納入培訓(xùn)之中。通過業(yè)務(wù)培訓(xùn)，增強(qiáng)期貨居間人的誠實(shí)信義意識，提高職業(yè)道德水平和業(yè)務(wù)素質(zhì)。
第2篇 金融合同:期貨居間人違規(guī)凸顯監(jiān)管盲區(qū)
以“高收益”為誘餌，為客戶全權(quán)操盤;或是為博取手續(xù)費(fèi)分成，不負(fù)責(zé)任地惡意炒單——日前青島證監(jiān)局的一份《關(guān)于謹(jǐn)防期貨居間人損害客戶利益的公告》，使得期貨居間人的違規(guī)行為再度浮出水面，引發(fā)了市場的關(guān)注。
業(yè)內(nèi)人士表示，居間人的問題由來已久，一方面其有存在的必然性，擴(kuò)大了期貨行業(yè)的影響，也滿足了一些客戶的理財(cái)需要;另一方面，其為了追求收益而進(jìn)行的代客理財(cái)、頻繁短線操作等行為，損害到了客戶權(quán)益。因此最緊迫的是將游離于監(jiān)管之外的居間人管理盡早納入監(jiān)管軌道，改變期貨居間人無人管理、無法可依的局面。
“代客操盤+惡性炒單”普遍
所謂期貨居間人是期貨公司聘用的非公司正式員工，為公司引薦客戶，并從期貨公司取得一定收益的中間介紹人。在期貨行業(yè)，居間人的代客理財(cái)、頻繁炒單是非常普遍的現(xiàn)象。
“不要說居間人，就是一些期貨公司員工過去也經(jīng)常幫客戶做單，”廣發(fā)期貨廣州業(yè)務(wù)總部總經(jīng)理黃良鑫介紹，有些期貨公司將手續(xù)費(fèi)與員工收入掛鉤，這一考核方式就使得“越軌”現(xiàn)象時(shí)有出現(xiàn)。對于收入依靠手續(xù)費(fèi)返還的居間人來說，代客理財(cái)?shù)睦嬖V求就更強(qiáng)烈了。而一些投資者由于缺乏專業(yè)知識和時(shí)間精力，將其期貨賬戶全權(quán)委托給期貨居間人打理，使兩者之間由居間關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)槲写黻P(guān)系。
更有甚者，個(gè)別片面追求手續(xù)費(fèi)的期貨居間人采取了惡意炒單、短線進(jìn)出、侵占客戶資金等手段，造成了惡劣影響。青島證監(jiān)局在《公告》中提醒，廣大期貨投資者要妥善保管好自己的交易密碼，防止別人竊取密碼從而給自己造成交易損失。尤其不要受期貨居間人“高收益”的誘惑，將資金委托給期貨居間人代理交易，將期貨賬戶全權(quán)委托給期貨居間人。并提醒廣大投資者，要切實(shí)防止期貨居間人為了自己賺取手續(xù)費(fèi)提成，不負(fù)責(zé)任地進(jìn)行惡性炒單，從而給自己造成利益損失。一旦發(fā)現(xiàn)有期貨居間人違規(guī)侵害自身合法權(quán)益的，可以直接通過法律渠道進(jìn)行維權(quán)。
“期貨居間業(yè)務(wù)其實(shí)是處在盲區(qū)里，”業(yè)內(nèi)人士表示，有些居間人代客操盤一旦發(fā)生虧損，造成客戶去監(jiān)管部門投訴，反過來又會損害期貨業(yè)的整體形象?！捌鋵?shí)有些居間人是希望通過投資證明自己能力，也起到了幫助客戶配置資產(chǎn)的積極作用，但道德風(fēng)險(xiǎn)也隨之產(chǎn)生，尤其虧損后造成的影響很不好?！?/p>
廣東證券期貨業(yè)協(xié)會去年9月對轄區(qū)期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)會員的一份調(diào)研報(bào)告顯示，去年客戶對期貨會員11起投訴中，涉及居間人代客操盤的占5起。
黃良鑫表示，現(xiàn)在期貨公司在開戶時(shí)都是把密碼直接給客戶，不會交給居間人，因此代客操盤的發(fā)生，“客戶自己也有一定責(zé)任。”
第3篇 金融合同:期貨居間人誠信責(zé)任芻議
居間活動，是經(jīng)紀(jì)活動的一種形式。在期貨市場上，從事牽線搭橋、中介媒引、促成雙方交易進(jìn)行的活動，就是居間活動。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度而言，居間活動包括期貨市場上為投資者提供交易服務(wù)的期貨經(jīng)紀(jì)公司及其從業(yè)人員的行為。這里的居間人，可以是指個(gè)人，也可是指法人機(jī)構(gòu)。居間關(guān)系，是法律所承認(rèn)的一種民事活動關(guān)系。在任何民事活動中，誠實(shí)信義是民事雙方始終必須遵守的基本原則。這是由于，在居間關(guān)系中，雖然居間人是由其利己心驅(qū)動開展業(yè)務(wù)活動，但在以等價(jià)交換為基礎(chǔ)的市場經(jīng)濟(jì)條件下，同樣強(qiáng)調(diào)遵循誠實(shí)信義等道德規(guī)范，以維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序。無庸諱言，居間人對委托人應(yīng)負(fù)有誠實(shí)信義的責(zé)任。但是，由于我國對期貨居間活動還沒有制定有關(guān)的法律法規(guī)，還缺乏有效的管理，致使因居間人缺乏誠實(shí)信義而引發(fā)的交易投訴和糾紛層出不窮。誠實(shí)信義是期貨居間人應(yīng)負(fù)職責(zé)的一個(gè)組成部分，也是建立和完善我國期貨市場法律法規(guī)建設(shè)的一個(gè)重要方面。
一、誠實(shí)信義責(zé)任的主要內(nèi)容
(一)誠實(shí)信義原則。誠實(shí)信義原則，是始終貫穿法律關(guān)系的基本準(zhǔn)則之一，也是參與市場的各個(gè)主體均須遵守的基本準(zhǔn)則之一。作為期貨交易的居間人，在期貨市場交易中，必須以誠相待，以信相處。以誠實(shí)信義的行為，嚴(yán)格履行居間合同的權(quán)利和義務(wù)，禁止欺詐客戶，始終要維護(hù)客戶的利益。
(二)客戶忠誠原則。居間人對客戶負(fù)有忠誠的職責(zé)。禁止損害委托人的利益而謀取私利或他人的利益。居間人作為客戶的交易代理人，必須忠誠履行居間合同所規(guī)定的職責(zé)，客戶的利益至高無上，不能用損害客戶的權(quán)益，來謀取自己或他人的利益。
(三)禁止欺詐原則。欺詐行為是一項(xiàng)很嚴(yán)重的犯罪。國家法律法規(guī)、期貨交易所及期貨業(yè)協(xié)會的規(guī)則中，都明確規(guī)定，嚴(yán)禁對客戶進(jìn)行欺詐，并為此制定了嚴(yán)格的懲罰標(biāo)準(zhǔn)。
在市場運(yùn)作中，欺詐行為主要表現(xiàn)為：欺詐性誘導(dǎo)，即向客戶進(jìn)入市場交易保證獲利，以此來招攬客戶;擅自下單交易，居間人在利益機(jī)制驅(qū)動下，未經(jīng)客戶授權(quán)，擅自下單交易;內(nèi)幕交易，它通過不公開、不公平的形式而私下進(jìn)行交易，所有的信息也不公開;私下對沖，不把客戶指令下到交易所，而是在客戶之間對沖，賺取雙方的傭金和減少代理交易費(fèi)。
(四)信息透明告知原則。居間人作為客戶交易的代理人，對凡掌握的有關(guān)涉及客戶交易的諸如價(jià)格波動、行情預(yù)測、持倉量變動及交易規(guī)則變化等市場信息，有義務(wù)履行及時(shí)向客戶公開、全面告知的職責(zé)。
(五)保守客戶秘密原則。居間人必須遵循為客戶保密的責(zé)任。有關(guān)客戶的交易資金、交易對象、交易時(shí)間、交易數(shù)量、交易計(jì)劃、交易密碼等涉及交易的情況，有義務(wù)嚴(yán)守客戶秘密，不經(jīng)客戶同意，不得外傳。
二、違反誠實(shí)信義所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
誠實(shí)信義是從事期貨交易必須遵循的一種職業(yè)道德，同時(shí)，也是法律加以約束的一個(gè)重要內(nèi)容。如果居間人因違反誠實(shí)信義，并產(chǎn)生損害客戶合法權(quán)益和影響市場正常運(yùn)行的后果，則根據(jù)其不同的損害程度，必須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在我國，大致有以下有三種責(zé)任形式：
(一)民事責(zé)任。居間人與委托人之間的關(guān)系，是一種被法律確定的民事關(guān)系。因居間人的不誠實(shí)信義行為，而給委托人造成經(jīng)濟(jì)損失的，根據(jù)我國民法有關(guān)精神，可以依法要求居間人承擔(dān)民事責(zé)任，賠償委托人的經(jīng)濟(jì)損失。
(二)行政責(zé)任。對于因違反誠實(shí)信義破壞期貨市場的正常運(yùn)行秩序，可以給予行政處罰。具體可以采?。阂皇瞧谪浭袌霰O(jiān)管部門，可以對居間人的資格認(rèn)定予以取消，對其給予警告、罰款、沒收非法所得，個(gè)別情節(jié)嚴(yán)重的，可責(zé)令停業(yè)、扣繳或者吊銷營業(yè)執(zhí)照;二是對從事居間活動的個(gè)人，處以警告、通報(bào)、沒收非法所得、罰款，特別嚴(yán)重的，中止或注銷其居間人的資格;三是對無論是單個(gè)的居間人或法人居間人，其在誠實(shí)信義方面有嚴(yán)懲違反從而造成重大市場影響或經(jīng)濟(jì)損失并屢教不改的，給予禁止其進(jìn)入市場的處罰。
(三)刑事責(zé)任。期貨市場是市場經(jīng)濟(jì)的高級運(yùn)行形式，期貨市場的正常運(yùn)行必須遵循法律法規(guī)的約束，對于嚴(yán)重違反期貨市場運(yùn)行的不誠實(shí)信義行為，觸反法律法規(guī)構(gòu)成犯罪的，監(jiān)管部門必須將其移交司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任。
采取何種形式的責(zé)任處罰，應(yīng)當(dāng)視居間人的不誠實(shí)行為對受害人形成的經(jīng)濟(jì)損失的程度和期貨市場秩序的影響而定。處罰的目的，是為了確保期貨市場的正常運(yùn)行和維護(hù)投資者的合法權(quán)益。
三、對居間人誠實(shí)信義情況的考核與審查
對居間人誠實(shí)信義的考核與審查，應(yīng)結(jié)合對居間人的從業(yè)登記、資格任定、培訓(xùn)和考核緊密進(jìn)行。具體可從以下幾方面展開：
(一)在居間人進(jìn)行從業(yè)注冊登記和資格任定時(shí)加以審察。期貨業(yè)的特殊性，使得對期貨居間人應(yīng)該實(shí)行注冊登記和資格任定制度。居間人在進(jìn)行注冊登記和資格任定時(shí)，必須提交其誠實(shí)信義的記錄，接受有關(guān)部門的審查。因嚴(yán)重犯有誠實(shí)信義行為而被有關(guān)部門處罰的，在審查時(shí)就不予通過。
(二)業(yè)務(wù)培訓(xùn)。在期貨業(yè)比較發(fā)達(dá)的國家，對從業(yè)人員都要進(jìn)行嚴(yán)格的職業(yè)道德和法律法規(guī)及業(yè)務(wù)素質(zhì)的培訓(xùn)。誠實(shí)信義作為期貨居間人必須遵循的職業(yè)道德的一個(gè)重要方面，應(yīng)該納入培訓(xùn)之中。通過業(yè)務(wù)培訓(xùn)，增強(qiáng)居間人的誠實(shí)信義意識，提高職業(yè)道德水平和業(yè)務(wù)素質(zhì)。
(三)制度約束。除了國家對期貨業(yè)制訂一系列法律法規(guī)規(guī)范市場交易以外，期貨業(yè)內(nèi)，也必須制定有關(guān)規(guī)章制度，對居間人的誠實(shí)信義進(jìn)行嚴(yán)格的約束。這些規(guī)章制度主要有：客戶賬戶專立制度，居間人與客戶的資金要嚴(yán)格分開，不同的客戶的賬戶也要分別設(shè)立，不能混同;交易記錄保存制度，居間人的每一筆交易必須標(biāo)明時(shí)間，進(jìn)行分類，并將其與有關(guān)資料一起，保存一定的時(shí)間，在保存期內(nèi)，隨時(shí)可以調(diào)出，以便配合檢查，能夠容易發(fā)現(xiàn)是否有違反誠實(shí)信義的行為。投訴舉報(bào)制度，公開投訴舉報(bào)地址、電話，設(shè)立專職機(jī)構(gòu)，嚴(yán)厲查處嚴(yán)重違反誠實(shí)信義的行為，及時(shí)對違規(guī)者進(jìn)行處罰，維護(hù)期貨市場的正常運(yùn)行秩序。
我國期貨業(yè)協(xié)會的一個(gè)重要職責(zé)，就是加強(qiáng)對期貨從業(yè)人員的自律管理。建議，在現(xiàn)階段下，由期貨業(yè)協(xié)會負(fù)責(zé)，對居間人的誠實(shí)信義情況，進(jìn)行統(tǒng)一考核和專項(xiàng)審查。首先，制定必要的管理制度和辦法，促使這項(xiàng)工作形成制度化、規(guī)范化;其次，建立精干的專職管理機(jī)構(gòu)，有組織、有計(jì)劃、有步驟地開展工作;第三，建立居間人的業(yè)務(wù)檔案數(shù)據(jù)庫，定期將有關(guān)情況輸入數(shù)據(jù)庫中;結(jié)合居間人的資格認(rèn)定和業(yè)務(wù)考核，定期對其誠實(shí)信義情況進(jìn)行檢查。
第4篇 金融合同:監(jiān)管層欲規(guī)范期貨居間人
期貨公司的重要“編外部隊(duì)”--期貨居間人，很快將接受監(jiān)管部門的一次大“盤查”。近日，上海各大期貨公司都收到了一份來自上海證監(jiān)局期貨處的調(diào)查表，要求期貨公司于近期上報(bào)居間人名冊，并提供居間人的基本信息。此外，上海證監(jiān)局還在調(diào)查表中就如何完善期貨居間人管理制度征詢了期貨公司的意見。
業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，作為期貨經(jīng)紀(jì)人制度的重要補(bǔ)充，期貨居間人的存在彌補(bǔ)了國內(nèi)期貨公司網(wǎng)點(diǎn)稀少的不足，對完善市場結(jié)構(gòu)起到了一定的積極作用。不過，由于目前對期貨居間人的管理權(quán)停留在期貨公司層面，監(jiān)管部門對期貨公司“編外部隊(duì)”的約束多少有些間接。業(yè)內(nèi)專家認(rèn)為，建立統(tǒng)一、規(guī)范的期貨居間人制度仍是當(dāng)務(wù)之急。
所謂期貨居間人，就是為投資者或期貨公司介紹訂約或提供訂約機(jī)會的個(gè)人或法人，他們本身并不是期貨公司的員工，只是憑借手中的客戶資源以及信息渠道優(yōu)勢為期貨公司和投資者“牽線搭橋”。
隨著期貨市場的快速發(fā)展，期貨公司新開戶數(shù)量呈現(xiàn)出迅猛增長的勢頭，其中，通過期貨居間人完成開戶的并不在少數(shù)。據(jù)了解，一名“職業(yè)”居間人，每年一般可以為期貨公司拉來100名以上的新客戶。這對于營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)較少、客戶數(shù)量不多的期貨公司而言，是很具有吸引力的。
據(jù)了解，期貨公司給居間人開出的條件大多是“五五分成”，凡是居間人介紹來的客戶，其產(chǎn)生的交易傭金由期貨公司和居間人分享。但是，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，居間人只能是介紹人，其主要作用是在投資者與期貨公司訂立經(jīng)紀(jì)合同時(shí)起媒介作用。但在實(shí)際的期貨市場上期貨居間人不僅居間介紹，促成期貨經(jīng)紀(jì)公司和期貨投資者訂立經(jīng)紀(jì)合同，而且還從事包括投資咨詢、代理交易等期貨交易活動。
為此，管理層多次要求期貨公司完善自身的居間人管理制度，目前較為通行的有：禁止居間人印制帶有期貨公司頭銜的名片、禁止居間人指導(dǎo)客戶、禁止居間人代客理財(cái)?shù)?。不過，由于期貨居間人并不是期貨公司的員工，在實(shí)際的管理上存在著相當(dāng)?shù)睦щy。
上海證監(jiān)局在日前下發(fā)的《居間人調(diào)查統(tǒng)計(jì)工作的通知》中稱，為進(jìn)一步規(guī)范期貨居間人市場，深入了解期貨居間人情況，現(xiàn)向各期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)發(fā)放居間人情況調(diào)查表。具體的調(diào)查項(xiàng)目包括：公司居間人人數(shù)、居間人平均從業(yè)年限、擁有期貨從業(yè)資格的居間人人數(shù)、返傭比例、居間人開發(fā)客戶交易額比重、是否禁止居間人與其他公司簽署居間協(xié)議等。
除此之外，《通知》還對居間人制度本身進(jìn)行問卷調(diào)查，主要問題有“居間人存在的主要問題有哪些”、“市場上還存在哪些開發(fā)客戶的形式”等。
據(jù)悉，目前暫無統(tǒng)一的“期貨居間人管理辦法”，期貨居間人管理制度大多由期貨公司自行制定，上海證監(jiān)局在完成對期貨居間人的“盤查”后，有望進(jìn)一步出臺規(guī)范居間市場的文件。
第5篇 金融合同:什么是期貨居間人？
《中華人民共和國合同法》第242條規(guī)定：“居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同?！?20xx年7月份施行的《人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十條指出：“公民、法人受期貨公司或者客戶委托，作為居間人為其提供訂約的機(jī)會或者訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同中介服務(wù)的，期貨公司或者客戶應(yīng)當(dāng)按照約定向居間人支付報(bào)酬。居間人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)基于居間經(jīng)紀(jì)關(guān)系所產(chǎn)生的民事責(zé)任?！边@是法律上期貨居間人的基本內(nèi)涵。
在法律上理解，期貨居間人就是為投資者或期貨公司介紹訂約或提供訂約機(jī)會的個(gè)人或法人。
其主要作用是在投資者與期貨公司訂立經(jīng)紀(jì)合同時(shí)起媒介作用。其居間行為是指報(bào)告訂立合同的信息或者提供訂立合同的媒介服務(wù)。但在實(shí)際的期貨市場上期貨居間人不僅居間介紹，促成期貨經(jīng)紀(jì)公司和期貨投資者訂立經(jīng)紀(jì)合同，而且還從事包括投資咨詢、代理交易等期貨交易活動。
其法律責(zé)任主要表現(xiàn)為，期貨居間人應(yīng)將雙方當(dāng)事人的真實(shí)情況、訂立經(jīng)紀(jì)合同的有關(guān)事項(xiàng)等情況向雙方當(dāng)事人如實(shí)報(bào)告，不得隱瞞。否則，如果故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，損害委托人利益的，不但無權(quán)向委托人請求支付報(bào)酬，而且應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
第6篇 監(jiān)管層欲規(guī)范期貨居間人
期貨公司的重要“編外部隊(duì)”--期貨居間人，很快將接受監(jiān)管部門的一次大“盤查”。近日，上海各大期貨公司都收到了一份來自上海證監(jiān)局期貨處的調(diào)查表，要求期貨公司于近期上報(bào)居間人名冊，并提供居間人的基本信息。此外，上海證監(jiān)局還在調(diào)查表中就如何完善期貨居間人管理制度征詢了期貨公司的意見。
業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，作為期貨經(jīng)紀(jì)人制度的重要補(bǔ)充，期貨居間人的存在彌補(bǔ)了國內(nèi)期貨公司網(wǎng)點(diǎn)稀少的不足，對完善市場結(jié)構(gòu)起到了一定的積極作用。不過，由于目前對期貨居間人的管理權(quán)停留在期貨公司層面，監(jiān)管部門對期貨公司“編外部隊(duì)”的約束多少有些間接。業(yè)內(nèi)專家認(rèn)為，建立統(tǒng)一、規(guī)范的期貨居間人制度仍是當(dāng)務(wù)之急。
所謂期貨居間人，就是為投資者或期貨公司介紹訂約或提供訂約機(jī)會的個(gè)人或法人，他們本身并不是期貨公司的員工，只是憑借手中的客戶資源以及信息渠道優(yōu)勢為期貨公司和投資者“牽線搭橋”。
隨著期貨市場的快速發(fā)展，期貨公司新開戶數(shù)量呈現(xiàn)出迅猛增長的勢頭，其中，通過期貨居間人完成開戶的并不在少數(shù)。據(jù)了解，一名“職業(yè)”居間人，每年一般可以為期貨公司拉來100名以上的新客戶。這對于營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)較少、客戶數(shù)量不多的期貨公司而言，是很具有吸引力的。
據(jù)了解，期貨公司給居間人開出的條件大多是“五五分成”，凡是居間人介紹來的客戶，其產(chǎn)生的交易傭金由期貨公司和居間人分享。但是，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，居間人只能是介紹人，其主要作用是在投資者與期貨公司訂立經(jīng)紀(jì)合同時(shí)起媒介作用。但在實(shí)際的期貨市場上期貨居間人不僅居間介紹，促成期貨經(jīng)紀(jì)公司和期貨投資者訂立經(jīng)紀(jì)合同，而且還從事包括投資咨詢、代理交易等期貨交易活動。
為此，管理層多次要求期貨公司完善自身的居間人管理制度，目前較為通行的有：禁止居間人印制帶有期貨公司頭銜的名片、禁止居間人指導(dǎo)客戶、禁止居間人代客理財(cái)?shù)?。不過，由于期貨居間人并不是期貨公司的員工，在實(shí)際的管理上存在著相當(dāng)?shù)睦щy。
上海證監(jiān)局在日前下發(fā)的《居間人調(diào)查統(tǒng)計(jì)工作的通知》中稱，為進(jìn)一步規(guī)范期貨居間人市場，深入了解期貨居間人情況，現(xiàn)向各期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)發(fā)放居間人情況調(diào)查表。具體的調(diào)查項(xiàng)目包括：公司居間人人數(shù)、居間人平均從業(yè)年限、擁有期貨從業(yè)資格的居間人人數(shù)、返傭比例、居間人開發(fā)客戶交易額比重、是否禁止居間人與其他公司簽署居間協(xié)議等。
除此之外，《通知》還對居間人制度本身進(jìn)行問卷調(diào)查，主要問題有“居間人存在的主要問題有哪些 ”、“市場上還存在哪些開發(fā)客戶的形式 ”等。
據(jù)悉，目前暫無統(tǒng)一的“期貨居間人管理辦法”，期貨居間人管理制度大多由期貨公司自行制定，上海證監(jiān)局在完成對期貨居間人的“盤查”后，有望進(jìn)一步出臺規(guī)范居間市場的文件。
第7篇 金融合同:期貨居間人全國性普查啟動
在《證券經(jīng)紀(jì)人管理暫行規(guī)定》出臺后，期貨居間人的管理問題成為了熱點(diǎn)。據(jù)記者了解，近日，由中國期貨業(yè)協(xié)會組織的“期貨行業(yè)居間人和手續(xù)費(fèi)現(xiàn)狀”調(diào)研普查已經(jīng)展開，關(guān)于期貨行業(yè)居間人現(xiàn)實(shí)狀況的調(diào)查問卷已經(jīng)發(fā)到各家期貨公司。從記者拿到的問卷上看，這次調(diào)查涵蓋了居間人的總體情況、業(yè)務(wù)運(yùn)作方式、管理方法、期貨公司的觀點(diǎn)和建議等，并提及了居間人管理辦法。業(yè)內(nèi)人士表示，此次調(diào)查可以為有關(guān)方面提供政策建議，為解決期貨居間人問題找出合理途徑。
調(diào)查范圍相當(dāng)廣泛
據(jù)了解，此次調(diào)查是為了充分發(fā)揮協(xié)會自律、服務(wù)、傳導(dǎo)作用，推動解決會員關(guān)心的行業(yè)期貨居間人和手續(xù)費(fèi)問題。中期協(xié)根據(jù)20xx年度工作安排，擬在前期實(shí)地調(diào)研、座談的基礎(chǔ)上，開展對期貨居間人和手續(xù)費(fèi)現(xiàn)狀的調(diào)研普查和基礎(chǔ)資料采集工作。中期協(xié)要求會員公司在7月7日前將調(diào)查問卷及數(shù)據(jù)報(bào)表反饋至協(xié)會。
從調(diào)查問卷上看，這次調(diào)查覆蓋的范圍相當(dāng)廣泛。在“總體情況”欄目中，中期協(xié)要求公司提供自然人居間人數(shù)量、機(jī)構(gòu)居間人數(shù)量、居間人開發(fā)代理的客戶權(quán)益、居間人開發(fā)代理的客戶總成交額、居間人傭金返還、與居間人有關(guān)的糾紛總數(shù)等具體數(shù)據(jù)。在“業(yè)務(wù)運(yùn)作方式”欄目中，要求公司對居間人績效考核方式進(jìn)行詳細(xì)表述(如采用底薪制，多少起薪，業(yè)務(wù)量達(dá)到多少返傭多少，獎(jiǎng)勵(lì)方案等等)。在“居間人管理”欄目中，要求回答“公司是否允許雇傭的非本公司正式員工持有公司名片，對外宣稱是本公司的員工”、“公司是否采取措施使投資者明確居間人身份”等具體問題。
對于“居間人管理辦法”，問卷也有涉及。比如有一項(xiàng)“下列解決當(dāng)前'居間人問題'的途徑，認(rèn)為最合理的”，給出了三個(gè)答案，一是“居間人存在有其合理性和必要性，應(yīng)出臺居間人管理辦法，明確其法律地位，對其進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管”;二是“取消'居間人'，一部分業(yè)務(wù)能力強(qiáng)的可以員工化”;三是“其他”。
業(yè)內(nèi)呼吁統(tǒng)一管理辦法
對于中期協(xié)組織的這次普查，一些業(yè)內(nèi)人士猜測其是為日后出臺《居間人管理辦法》做準(zhǔn)備。此前也有消息稱，有關(guān)部門正在醞釀這一條例。在此前召開的中期協(xié)第xx屆理事會第六次會議上，與會理事就進(jìn)一步發(fā)揮協(xié)會作用，推動期貨行業(yè)發(fā)展，加快推動解決居間人、手續(xù)費(fèi)惡性競爭等關(guān)系行業(yè)發(fā)展的重大問題和會員關(guān)心的焦點(diǎn)問題提出了許多建設(shè)性的意見和建議。
“雖然普查跟能否出臺管理辦法并非有直接關(guān)系，但畢竟可以給決策層提供一個(gè)參考，”一名期貨公司老總表示，居間人問題在行業(yè)內(nèi)比較敏感，業(yè)內(nèi)也一直有出臺統(tǒng)一的居間人管理辦法的呼吁。國家目前對期貨居間人的管理沒有相應(yīng)的規(guī)定，在居間人資格認(rèn)定、市場準(zhǔn)入行為規(guī)范方面存在空白點(diǎn)。居間人的定位、角色、監(jiān)管等話題，盡管業(yè)內(nèi)有反復(fù)提及，但始終沒有明確法規(guī)出臺。“應(yīng)該要有章可循，有法可依?！?/p>
據(jù)了解，目前一些地方已經(jīng)出臺了涉及居間人管理的自律公約，為這一問題的解決展開探索。日前，上海市期貨同業(yè)公會制定了《上海地區(qū)期貨居間業(yè)務(wù)自律管理實(shí)施細(xì)則》，其中表示，期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照約定為居間人提供居間報(bào)酬。期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)向居間人提供居間報(bào)酬的返傭比率不得高于公會每季度公布的平均返傭率。
《廣東期貨業(yè)自律公約》也對居間人管理做出相應(yīng)規(guī)定，要會員定期如實(shí)向廣東證券期貨業(yè)協(xié)會報(bào)備居間人基本資料，加強(qiáng)對居間人的管理，明確居間人只能接受一家期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)的委托。凡屬居間人介紹引進(jìn)客戶，均應(yīng)向客戶揭示居間人身份，簽署《居間人確認(rèn)書》。
第8篇 金融合同:期貨居間人法律地位亟待明確
期貨市場居間人，在我國期貨市場發(fā)展過程中發(fā)揮了重要作用，但是其法律地位似乎有些尷尬。1999年制定《期貨交易管理暫行條例》，以及20xx年修改后的《期貨交易管理?xiàng)l例》，都沒有對其法律地位作出明確規(guī)定;只有20xx年人民法院頒布的《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》中第十條規(guī)定：“公民、法人受期貨公司或者客戶委托，作為居間人為其提供訂約的機(jī)會或者訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同中介服務(wù)的，期貨公司或者客戶應(yīng)當(dāng)按照約定向居間人支付報(bào)酬。居間人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)基于居間經(jīng)紀(jì)關(guān)系所產(chǎn)生的民事責(zé)任。”但是，該條規(guī)定并沒有對其法律地位、市場準(zhǔn)入、行為規(guī)范、監(jiān)管、法律責(zé)任等方面做出規(guī)定，導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)一些弊端。
在通常意義上，所謂居間,是指居間人按委托人的要求,為委托人提供與第三人訂約的機(jī)會或者充當(dāng)中間介紹人，并從委托人處收取一定報(bào)酬(即傭金)的行為。一般通過居間合同約定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。與委托代理人及行紀(jì)人不同的是，居間人并不直接參與合同的訂立，作為中間人，他只負(fù)責(zé)向委托人報(bào)告訂約的機(jī)會或提供訂約媒介的服務(wù)。因此居間人不代表委托人，也不為了委托人利益與第三人訂立合同。居間人只對自己的居間行為負(fù)責(zé)，對合同履行與否不負(fù)責(zé)任。
期貨市場居間人是居間人的一種，所謂期貨市場居間人指的是具備一定從業(yè)資格，在期貨市場接受公司或客戶委托，為其提供訂約機(jī)會或訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同中介服務(wù)，按照約定獲取居間報(bào)酬的公民或法人。但是，期貨市場居間人與一般意義上的居間人相比具有特殊性，一般意義上的居間人其居間行為是即時(shí)性、非常態(tài)的。而期貨市場居間與證券市場、保險(xiǎn)市場居間都屬于一種經(jīng)營性行為，是一種常態(tài)的行為。因此，一般意義上的居間活動通過民事法律調(diào)整即可。而經(jīng)營性的居間活動，除了需要民事法律調(diào)整外，還需要行政法律調(diào)整。
在我國資本市場，證券市場和保險(xiǎn)市場的居間活動已有相關(guān)法律調(diào)整，如證券市場經(jīng)紀(jì)人在我國證券市場發(fā)展初期經(jīng)歷了較長時(shí)間的法律真空，雖然在1998年《證券法》第137條規(guī)定“在證券交易中，代理客戶買賣證券，從事中介業(yè)務(wù)的證券公司，為具有法人資格的證券經(jīng)紀(jì)人”，但是該規(guī)定由于存在缺陷，與我國市場實(shí)際情況不符，即規(guī)定證券經(jīng)紀(jì)人應(yīng)當(dāng)具有法人資格。20xx年修訂后刪除了該規(guī)定，使證券經(jīng)紀(jì)人陷入無法可依的尷尬境地。由于缺乏必要監(jiān)管，證券市場經(jīng)紀(jì)人的管理一直處于較為混亂的狀態(tài)。直至20xx年4月23日，國務(wù)院頒布《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》，才首次將經(jīng)紀(jì)人身份合法化。20xx年4月13日施行的中國證監(jiān)會《證券經(jīng)紀(jì)人管理暫行規(guī)定》規(guī)定，“證券經(jīng)紀(jì)人，是指接受證券公司的委托，代理其從事客戶招攬和客戶服務(wù)等活動的證券公司以外的自然人”。該規(guī)定將證券經(jīng)紀(jì)人界定為自然人，回歸了市場的本來面目。該規(guī)定的施行標(biāo)志著證券經(jīng)紀(jì)人正式納入我國的證券監(jiān)管體系之中。這對期貨市場居間人的規(guī)范和監(jiān)管有著很強(qiáng)的借鑒和指導(dǎo)意義。保險(xiǎn)市場的居間活動是最早納入法律調(diào)整的，從1995年制定、20xx年20xx年兩次修改的《保險(xiǎn)法》，都對保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人做出了明確規(guī)定。
期貨市場居間人與證券市場、保險(xiǎn)市場的經(jīng)紀(jì)人性質(zhì)是一致的。但是，期貨市場法律制度沒有對期貨市場居間人的規(guī)定，期貨市場居間人實(shí)際上是一個(gè)行業(yè)約定俗成的說法。經(jīng)紀(jì)是英美法系的概念，我國《合同法》并沒有相關(guān)規(guī)定，僅在第二十一至二十三章規(guī)定了委托代理關(guān)系、行紀(jì)關(guān)系及居間關(guān)系。法律制度上的差異，造成了經(jīng)紀(jì)人在我國定義和執(zhí)業(yè)范圍的混亂。此外，根據(jù)國家工商行政管理總局20xx年8月28日施行的《經(jīng)紀(jì)人管理辦法》第二條的規(guī)定：“經(jīng)紀(jì)人，是指在經(jīng)濟(jì)活動中，以收取傭金為目的，為促成他人交易而從事居間、行紀(jì)或者代理等經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的自然人、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織。”因此可以看出，工商總局對經(jīng)紀(jì)人的定義是將經(jīng)紀(jì)人作為代理人、行紀(jì)人和居間人的上位概念來處理，經(jīng)紀(jì)人的行為可以包含委托代理、行紀(jì)或居間行為。從我國的法律實(shí)踐看，《經(jīng)紀(jì)人管理辦法》的適用范圍應(yīng)當(dāng)是特別法規(guī)定之外的行業(yè)，并不適用證券市場、保險(xiǎn)市場，也不應(yīng)當(dāng)適用期貨市場。
因此，為了進(jìn)一步推動期貨市場穩(wěn)步健康發(fā)展，保護(hù)期貨市場投資者合法權(quán)益，期貨市場監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡快對期貨市場居間人法律地位、市場準(zhǔn)入、行為規(guī)范、監(jiān)管、法律責(zé)任等方面做出規(guī)定。為了與資本市場的其他重要組成部分證券市場、保險(xiǎn)市場保持一致和統(tǒng)一，應(yīng)將期貨市場居間人改稱為期貨市場經(jīng)紀(jì)人。
20xx年國務(wù)院明確了上海國際金融中心和國際航運(yùn)中心的發(fā)展戰(zhàn)略，期貨市場作為上海國際金融中心的重要組成部分，從市場化和國際化的程度來看，應(yīng)當(dāng)能夠成為上海國際金融中心建設(shè)的突破口。上海期貨交易所近期明確提出開發(fā)石油期貨，這對我國應(yīng)對國際金融危機(jī)，建立我國能源發(fā)展戰(zhàn)略具有重要意義。伴隨著中國金融期貨交易所股指期貨的即將上市，我國金融期貨市場也將建立和完善。這都需要建立一個(gè)期貨市場經(jīng)紀(jì)人法律制度，期貨市場經(jīng)紀(jì)人法律制度的建立和完善，必將推動上海國際金融中心健康有序發(fā)展。
第9篇 金融合同:期貨居間人疏于監(jiān)管引發(fā)糾紛
長期以來，期貨居間人沒有明確的法律地位，因而對其缺乏有效的監(jiān)管手段。很多時(shí)候，居間人拿錢走人，卻把一大堆問題甩給了期貨公司，甩給了整個(gè)期貨市場，發(fā)生在南京的一起典型案件再一次深刻印證這一點(diǎn)——期貨居間人相當(dāng)失控。
20xx年以來，南京市玄武區(qū)檢察院連續(xù)受理了兩起關(guān)于期貨交易糾紛的申訴案。據(jù)辦案檢察官介紹，兩起案件十分相似，都是由于居間人違反協(xié)議交易造成投資人經(jīng)濟(jì)損失而
引起的。
美好“錢”景一場空
20xx年夏天，在某股票交易大廳，耿某偶遇自稱某期貨經(jīng)紀(jì)公司“經(jīng)理”的范某。范某向耿吹噓，只需在期貨公司入戶，即使不操作，每年公司也給利潤10%，如在其指導(dǎo)下操作，一定保證利潤在20%以上，并聲明一次入金15萬元，送電腦一臺，入金100萬元，公司送桑塔納轎車一輛。
這樣美好的“錢”景，很快打動了對期貨交易一竅不通但夢想快速致富的耿某。當(dāng)天，耿某就與某期貨經(jīng)紀(jì)公司(以下簡稱期貨公司)簽訂了期貨經(jīng)紀(jì)合同及電腦、電話、互聯(lián)網(wǎng)委托契約各一份。合同與契約都很正規(guī)，雙方在委托交易、結(jié)算等方面的權(quán)利、義務(wù)約定得詳細(xì)明白。耿某還填寫了開戶申請表和印鑒卡，并在客戶聲明及期貨交易風(fēng)險(xiǎn)說明書上簽了字。值得注意的一個(gè)細(xì)節(jié)是，印鑒卡上指定的合法資金調(diào)撥人及指令下達(dá)人均為耿某本人，指令下達(dá)人一欄的空白處被打上斜杠。隨后，耿某交付了5萬元保證金。
簽約后沒過幾天，范某又來找耿某，聲稱上次填寫的印鑒卡有誤，耿某又重新填寫了一份補(bǔ)充印鑒卡。但這一次填卡，耿某沒有對指令下達(dá)人一欄的空白處進(jìn)行任何技術(shù)處理。第二天，耿某出差外地。4個(gè)月后，他一回來就發(fā)現(xiàn)，自己的賬戶資金已經(jīng)交易300多手，賬面金額只剩下3.44萬元了。而在其填寫的補(bǔ)充印鑒卡上，載明的資金調(diào)撥人仍為其本人，但指令下達(dá)人原本空白的那一欄，卻變成了“董某”，交易結(jié)算單上也有“董某”的簽名。
耿某找到范某詢問事情原委，要求提取賬面余額并要求其賠償損失。范某讓耿某先填寫清戶通知書，隨后把賬面余額3.44萬元退還給了他。耿某清戶后想再找范某交涉時(shí)，范某已不知去向。找到期貨公司，卻被告知范某不是期貨公司的職員。耿某遂訴至法院，要求判決期貨公司賠償1.56萬元。
法院審理查明，范某不是期貨公司職員，其本人系期貨市場的居間人。法院判決認(rèn)為，耿某在期貨公司辦理期貨交易手續(xù)，其與期貨公司簽訂的協(xié)議及其簽署的相關(guān)材料，均系真實(shí)意思表示，合法有效。耿某否認(rèn)董某為其委托的指令下達(dá)人，認(rèn)為系期貨公司事后填寫在補(bǔ)充印鑒卡上的辯解，法院不予采納。原因是根據(jù)前次填寫的經(jīng)驗(yàn)及一般的社會常識，耿某應(yīng)當(dāng)知道由此產(chǎn)生的后果，即他人在空白處填寫姓名及證件號碼后，就可以以合法的指令下達(dá)人的身份，在耿某的賬戶中從事期貨買賣交易了。據(jù)此，法院駁回了耿某的訴訟請求。
耿某不服，向玄武區(qū)檢察院申訴。玄武區(qū)檢察院審查后認(rèn)為，判決認(rèn)定的事實(shí)清楚，適用法律正確，并無不當(dāng)，決定對該案終止審查。
案件存在的爭議焦點(diǎn)
玄武區(qū)檢察院通過兩起案件的辦理，針對期貨居間人存在的問題，分別向中國期貨業(yè)協(xié)會、中國證監(jiān)會江蘇監(jiān)管局、江蘇期望期貨經(jīng)紀(jì)公司發(fā)出了《檢察建議書》：一是中國證監(jiān)會和中國期貨業(yè)協(xié)會應(yīng)會同有關(guān)部門建立健全監(jiān)管期貨居間人的規(guī)章制度，并加大教育宣傳力度，確保期貨交易的公開透明;二是要加強(qiáng)期貨經(jīng)紀(jì)公司的管理，規(guī)范期貨從業(yè)人員及其行為，健全制約機(jī)制;三是要與公、檢、法機(jī)關(guān)密切配合，加強(qiáng)犯罪預(yù)防工作。
上述三單位對檢察建議十分重視，均及時(shí)給予了回復(fù)。中國期貨業(yè)協(xié)會在回復(fù)中稱，該會歷來重視期貨居間人問題，已將“期貨居間人和相關(guān)問題研究”列為聯(lián)合研究計(jì)劃課題，并將在課題組研究報(bào)告的基礎(chǔ)上，研究制定對期貨居間人業(yè)務(wù)行為規(guī)范的相關(guān)規(guī)定。而江蘇證監(jiān)局稱，根據(jù)中國證監(jiān)會《派出機(jī)構(gòu)監(jiān)管工作職責(zé)》的規(guī)定，他們的監(jiān)管職責(zé)目前不包括對期貨居間人的監(jiān)督管理，但對建議中的部分問題，他們向中國證監(jiān)會進(jìn)行了反映。
在談到本案爭議的焦點(diǎn)時(shí)，玄武區(qū)檢察院民行科科長朱家明說：“很明顯，本案雙方當(dāng)事人爭議的焦點(diǎn)是：期貨公司是否存在違反法律規(guī)定擅自交易的事實(shí);耿某是否因受到期貨公司的欺詐、脅迫而在清戶通知書上簽字;能否因清戶通知書而免除期貨公司的法律責(zé)任。經(jīng)審查，期貨公司本身并無違規(guī)操作的事實(shí)存在，至于董某在補(bǔ)充印鑒卡上簽字并進(jìn)行交易是否未經(jīng)耿某授權(quán)，對查明本案事實(shí)及認(rèn)定責(zé)任沒有實(shí)際意義?！?/p>
據(jù)朱科長介紹，人民法院《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》第十九條規(guī)定：“期貨公司執(zhí)行非受托人的交易指令造成客戶損失，應(yīng)當(dāng)由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任，非受托人承擔(dān)連帶責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外?！惫⒛澈炇鹎鍛敉ㄖ獣?，就等于確認(rèn)了交易結(jié)果和賬戶余額，同時(shí)，沒有證據(jù)證實(shí)耿某是因受到期貨公司的欺詐、脅迫而在清戶通知書上簽字，因此由耿某自行承擔(dān)法律后果并無不當(dāng)。
“耿某的遭遇，只是諸多由期貨居間人引起的糾紛中的一個(gè)例子。居間人賺了錢，卻把一大堆問題甩給了期貨公司，甩給了整個(gè)期貨市場。居間人問題已成為期貨交易市場發(fā)展的瓶頸?！蹦暇〇|南大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院的一位教授告訴記者。
期貨居間人如此失控
所謂期貨居間人，就是指受期貨公司或者客戶的委托，為其提供訂約機(jī)會或者媒介服務(wù)的公民或法人。期貨市場在我國發(fā)展歷史較短，專業(yè)性強(qiáng)，許多投資者對期貨市場都不甚了解。如果只有期貨經(jīng)紀(jì)公司去宣傳、開發(fā)市場，力量遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。期貨居間人伴隨著市場的需求應(yīng)運(yùn)而生，發(fā)揮了積極的作用。但是，期貨居間人不屬于期貨經(jīng)紀(jì)公司的員工，不屬于期貨從業(yè)人員范疇，長期以來沒有明確的法律地位，沒有得到有效的監(jiān)管，因而存在許多問題。目前的問題主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：
第一，監(jiān)管不力，自律性不強(qiáng)。目前，期貨居間人處于監(jiān)管的空當(dāng)，證監(jiān)會、期貨業(yè)協(xié)會、期貨經(jīng)紀(jì)公司對居間人都沒有完善的管理規(guī)章制度，居間人的行為得不到系統(tǒng)的監(jiān)管，同時(shí)，居間人的自律性不強(qiáng)，有些居間人從眼前利益出發(fā)，沒有嚴(yán)格遵守期貨行業(yè)的政策法規(guī)。
第二，誠信度不高，聲譽(yù)較差。前些年，期貨居間人盲目拉客戶，采用不正當(dāng)?shù)氖侄胃偁?，損害了一部分投資者的利益，并且有欺詐客戶的現(xiàn)象發(fā)生，因而在投資者中居間人的誠信度不高，形象較差。
第三，容易引發(fā)期貨糾紛。居間人的主要收入來源是期貨公司支付的報(bào)酬，簽約量越大，居間人賺錢越多。有的居間人受利益的驅(qū)動，便利用一些客戶對期貨交易的投機(jī)性和風(fēng)險(xiǎn)性認(rèn)識不足的弱點(diǎn)，采取夸大其辭甚至欺瞞的方法誘騙客戶進(jìn)入期貨交易市場，從中獲取高額報(bào)酬。
20xx年7月，人民法院根據(jù)期貨市場發(fā)展的新情況，依照合同法相關(guān)規(guī)定，出臺了《關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定》。在《規(guī)定》第十條中明確規(guī)定：“公民、法人受期貨公司或者客戶的委托，作為居間人為其提供訂約的機(jī)會或者訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)的，期貨公司或者客戶應(yīng)當(dāng)按照約定向居間人支付報(bào)酬。居間人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)基于居間經(jīng)紀(jì)關(guān)系所產(chǎn)生的民事責(zé)任?！痹诜缮蠈ζ谪浘娱g人作出了明確定位。但如何正確認(rèn)識居間人，目前還沒有一個(gè)全面客觀的評價(jià)，也沒有一部完善的法律法規(guī)，因此，對于期貨居間人的規(guī)范還缺乏法律約束。
專家觀點(diǎn)
南京玄武區(qū)檢察院檢察長王少華：高素質(zhì)的居間人對期貨行業(yè)的發(fā)展和推動作用是顯而易見的，一方面，可以引導(dǎo)投資者與資信好、運(yùn)作規(guī)范、管理經(jīng)驗(yàn)豐富的期貨公司簽約，另一方面，可以向投資者提供資信差、運(yùn)作不規(guī)范、管理混亂的期貨公司名單，為投資者提供預(yù)警信息，降低投資者的期貨風(fēng)險(xiǎn)。這有利于加強(qiáng)對期貨交易所、期貨公司的監(jiān)督和期貨行業(yè)自律體系的完善。在期貨投資中，投資者要注意居間人在以下幾個(gè)方面的不道德行為：代替客戶簽訂虛假期貨經(jīng)紀(jì)合同;夸大或虛構(gòu)交易業(yè)績誘導(dǎo)客戶出資;全權(quán)代理客戶交易而惡性炒單;集合多個(gè)客戶資金在一個(gè)賬戶交易;故意不簽署交易結(jié)算單;故意透支交易、以虛假的賬單蒙騙客戶、侵占客戶資金等等。
南京市玄武區(qū)檢察院辦案檢察官沐嵐：期貨公司原來設(shè)想利用期貨居間人模式，既能贏得新的期貨投資者，也能回避糾紛和訴訟。
當(dāng)前，我國期貨市場還處于發(fā)展初期，這種格局使期貨公司經(jīng)營范圍狹窄，經(jīng)營成本較高。為避免經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和減少運(yùn)營成本，相當(dāng)數(shù)量的期貨公司利用期貨居間人開發(fā)期貨投資者。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前期貨公司70%的糾紛和訴訟都是由居間人引起的。造成投資人損失的原因，除了其自身對期貨業(yè)務(wù)不熟悉、盲目簽訂期貨交易代理合同等因素之外，期貨公司在居間人的管理和監(jiān)督上的混亂和乏力，也給個(gè)別居間人的不道德甚至不法行為帶來了可乘之機(jī)。
江蘇鐘山明鏡律師事務(wù)所知名律師崔武：關(guān)鍵是要建立居間人準(zhǔn)入制度，沒有資信的居間人不應(yīng)該讓其進(jìn)入期貨中介市場。居間人如果虛報(bào)主體，違法經(jīng)營，以非法占有他人資產(chǎn)為目的，應(yīng)該追究其詐騙罪的刑事責(zé)任。
