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第1篇 案件分析報(bào)告-勞動(dòng)爭議案
案件分析報(bào)告
一、案件基本事實(shí)和證據(jù)材料
1、基本事實(shí):員工xxx于2014年3月16日進(jìn)入xxxxx有限公司工作,任自行車編圈工。該員工后離職,并于2006年7月26日重新入職。2014年7月14日,xxxxx有限公司發(fā)出公告“員工xxx篡改醫(yī)院診斷書及曠工。予以開除處分”?,F(xiàn)該員工申請(qǐng)仲裁,要求裁決公司解除合同違法,并向其支付賠償金等。
2、證據(jù):
1)員工提供:公告、勞動(dòng)合同、員工名單及基本資料、2014年5月份加班時(shí)數(shù)統(tǒng)計(jì)表、銀行工資卡明細(xì)、診斷證明書、職工繳費(fèi)明細(xì)。
2)公司提供:應(yīng)聘人員履歷表、勞動(dòng)合同、診斷證明書、醫(yī)院證明。
二、本案適用法律法規(guī)
(一)《勞動(dòng)合同法》:
第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動(dòng)合同:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;
(三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
(四)勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
(五)因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的;
(六)被依法追究刑事責(zé)任的。
第四十二條 勞動(dòng)者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同:
(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;
(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的;
(三)患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第四十三條 用人單位單方解除勞動(dòng)合同,應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的,工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)。
第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。
第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。
(二)《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》
第二條醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動(dòng)合同的時(shí)限。
第三條企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷,需要停止工作醫(yī)療時(shí),根據(jù)本人實(shí)際參加工作年限和在本單位工作年限,給予三個(gè)月到二十四個(gè)月的醫(yī)療期:
㈠實(shí)際工作年限十年以下的,在本單位工作年限五年以下的為三個(gè)月;五年以上的為六個(gè)月。
㈡實(shí)際工作年限十年以上的,在本單位工作年限五年以下的為六個(gè)月;五年以上十年以下的為九個(gè)月;十年以上十五年以下的為十二個(gè)月;十五年以上二十年以下的為十八個(gè)月;二十年以上的為二十四個(gè)月。
第四條醫(yī)療期三個(gè)月的按六個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算;六個(gè)月的按十二個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算;九個(gè)月的按十五個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算;十二個(gè)月的按十八個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算;十八個(gè)月的按二十四個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算;二十四個(gè)月的按三十個(gè)月內(nèi)累計(jì)病休時(shí)間計(jì)算。
(三)關(guān)于貫徹《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》的通知
1、關(guān)于醫(yī)療期的計(jì)算問題
醫(yī)療期計(jì)算應(yīng)從病休第一天開始,累計(jì)計(jì)算。如:應(yīng)享受三個(gè)月醫(yī)療期的職工,如果從1995年3月5日起第一次病休,那么,該職工的醫(yī)療期應(yīng)在3月5日至9月5日之間確定,在此期間累計(jì)病休三個(gè)月即視為醫(yī)療期滿。其他依此類推。
病休期間,公休、假日和法定節(jié)日包括在內(nèi)。
三、案件瑕疵及可能導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)
1、根據(jù)法律規(guī)定,用人單位單方解除勞動(dòng)關(guān)系前應(yīng)當(dāng)通知工會(huì),詢問工會(huì)意見并給予擬開除員工申辯機(jī)會(huì),否則可能因?yàn)檫`反程序而導(dǎo)致解除行為不合法。但委托人目前提供的材料中未見這方面的證據(jù)材料。
2、根據(jù)法律規(guī)定,員工在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度的,用人單位可依法解除勞動(dòng)關(guān)系。員工手冊(cè)等規(guī)章制度只有向員工公示后,方可對(duì)員工產(chǎn)生約束力。但委托人目前提供的材料中未見這方面的證據(jù)材料。如無法提供,可能承擔(dān)不利后果。
3、關(guān)于員工是否發(fā)生曠工行為:員工持診斷證明書向公司請(qǐng)假。期限自2014年1月25日起六個(gè)月。2014年7月2日,xxxx人民醫(yī)院理療科就上述診斷證明書做出說明,載明建議休息期間為“4月25日起三個(gè)月”。公司于2014年7月14日發(fā)出開除公告,理由是員工篡改診斷證明書,曠工。但公司目前提供的規(guī)章制度未規(guī)定偽造病假手續(xù)的,視為曠工。
4、公司提供的規(guī)章制度未見關(guān)于“為牟取不當(dāng)利益,向公司提供虛假材料的,公司得以開除”方面的規(guī)定。
四、應(yīng)訴方案
1、補(bǔ)充提供開出前通知工會(huì)的書面材料;
2、補(bǔ)充提供員工手冊(cè)簽收、學(xué)習(xí)記錄;
3、補(bǔ)充提供關(guān)于“為牟取不當(dāng)利益,向公司提供虛假材料的,公司得以開除”方面的規(guī)章制度的規(guī)定;
4、補(bǔ)充提供關(guān)于“提供虛假診斷資料,辦理病假的,視為曠工”方面的規(guī)章制度的規(guī)定。
第2篇 勞動(dòng)爭議案件,看律師如何與仲裁庭溝通
代理 詞
** 仲裁庭:
陜西合恒 律師 事務(wù)所接受本案申請(qǐng)人周 * 的委托,指派柳雁琪律師擔(dān)任申請(qǐng)人周 * 與同類案件其余八位申請(qǐng)人集體 訴訟 的代理人,參與了申請(qǐng)人與 j 公司 勞動(dòng)爭議 案件的審理過程。
因?yàn)楸景甘菍?shí)為集體訴訟,代理人針對(duì)庭審中的焦點(diǎn),發(fā)表統(tǒng)一代理意見。代理意見為:請(qǐng)仲裁庭依法確認(rèn)雙方存在 勞動(dòng)關(guān)系 ,支持申請(qǐng)人的合理請(qǐng)求,維護(hù)申請(qǐng)人作為勞動(dòng)者的合法權(quán)益。理由如下:
一.關(guān)于公章。
庭審時(shí),九位申請(qǐng)人均提供了被申請(qǐng)人董事長助理 2020 年 3 月 8 日發(fā)出的要求申請(qǐng)人無原因交接工作的 pdf 函件(函件有被申請(qǐng)人公章)。在質(zhì)證時(shí),被申請(qǐng)人認(rèn)為該公章不是被申請(qǐng)人所有, pdf 函件不是紙質(zhì)原件,不認(rèn)可真實(shí)性。代理人懇請(qǐng)仲裁庭注意: 2020 年 3 月中國新冠肺炎疫情肆虐,各位申請(qǐng)人身處全國不同省市,交通受到不同嚴(yán)重程度的 管制 下,被申請(qǐng)人通過公司微信群而不是紙質(zhì)原件發(fā)送通知是正?,F(xiàn)象。根據(jù) 證據(jù) 規(guī)則,微信聊天記錄在來源清晰的情況下,也是原始證據(jù)。(參看《 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 14 條、 15 條》)。庭審時(shí),每個(gè)申請(qǐng)人都提供了手機(jī)用來說明微信證據(jù)的來源,手機(jī)交被申請(qǐng)人質(zhì)證。
此外,本案實(shí)際是集體訴訟。代理人懇請(qǐng)仲裁庭考慮:九位申請(qǐng)人在九個(gè)不同地點(diǎn)分別偽造被申請(qǐng)人公 , 章不符合客觀事實(shí)。此外,在 2020 年 3 月 15 日交接工作之前,九位申請(qǐng)人始終期盼可以通過與公司各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)正常溝通,拿到應(yīng)得的 工資 ,仍然繼續(xù)在被申請(qǐng)人處工作。從這個(gè)角度而言,他們也沒有理由為了未來訴訟之便,在 2020 年 3 月 8 日偽造公章。
在申請(qǐng)人商某的仲裁案件中,申請(qǐng)人提供了 年 9 月 30 日被申請(qǐng)人 j 公司通過微信發(fā)送的,認(rèn)命商某為董事長助理兼總經(jīng)理助理紅頭文件的電子數(shù)據(jù)原件。被申請(qǐng)人質(zhì)證意見為非原件、公章也不是被申請(qǐng)人的單位公章。但是,該證據(jù)的產(chǎn)生時(shí)間是 年 9 月 30 日,且也是來源清晰的電子數(shù)據(jù)原件。庭審時(shí),申請(qǐng)人商某也提交了手機(jī)證明電子數(shù)據(jù)原件的傳送過程,手機(jī)交被申請(qǐng)人質(zhì)證。
代理人懇請(qǐng)仲裁庭考慮,申請(qǐng)人商某在 年 9 月 30 日為了將來訴訟之便,偽造公章的可能性是多大?依據(jù)《 刑法 》 280 條,偽造公章有刑事責(zé)任。如果該公章是偽造,被申請(qǐng)人怎么可能從 年 9 月至 2020 年 6 月長達(dá) 9 個(gè)月時(shí)間不報(bào)警,而是讓商某繼續(xù)擔(dān)任項(xiàng)目部總經(jīng)理一職?
綜上,代理人認(rèn)為申請(qǐng)人在本案提供的帶有被申請(qǐng)人公章的 pdf 文件是原始證據(jù),公章是被申請(qǐng)人公章。帶有公章的文件,在勞動(dòng)者未 辭職 的情況下,對(duì)勞動(dòng)者有充分的約束力。九位申請(qǐng)人就是接到了被申請(qǐng)人 2020 年 3 月 8 日發(fā)出的交接工作函件之后,又與被申請(qǐng)人再三溝通無果的情況下,不得已交接了工作,并提出了辭職申請(qǐng)。
從這個(gè)角度而言,申請(qǐng)人是被申請(qǐng)人員工無疑!
二.關(guān)于被申請(qǐng)人公司董事長湯某的簽字。
在庭審的過程中,申請(qǐng)人提供了有兩份帶有湯某簽字的證據(jù)原件,分別為湯某簽字的 年 9 月工資的發(fā)放表和湯某簽字的 ip 項(xiàng)目部不同 崗位工資 表。被申請(qǐng)人質(zhì)證意見為,承認(rèn)兩份文件都是湯某親筆簽字,但是因?yàn)闆]有被申請(qǐng)人 j 公司公章,所以不是被申請(qǐng)人 j 公司發(fā)放工資,而是被申請(qǐng)人代替案外人 q 公司對(duì)九位申請(qǐng)人發(fā)放工資。
代理人懇請(qǐng)仲裁庭注意, 9 月份工資的表頭是“ j 公司 ip 項(xiàng)目事業(yè)部 9 月份人員工資核算表”,而不是 q 公司 ip 項(xiàng)目事業(yè)部人員工資表。根據(jù)法律規(guī)定可知,企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人,法定代表人簽署的文件是代表企業(yè)法人的法律文書。湯某是完全行為能力人,又是企業(yè)法定代表人,其簽署工資文件的行為足以說明九位申請(qǐng)人是被申請(qǐng)人員工。
根據(jù)法律規(guī)定和國內(nèi)已生效司法判例可知,法定代表人在從事與公司業(yè)務(wù)有關(guān)的行為時(shí),即使是超越權(quán)限簽署的合同和文件,也會(huì)被認(rèn)為對(duì)公司構(gòu)成約束力(參看《 民法典 》 61 、 62 條)。舉重以明輕,企業(yè)法定代表人簽署的職權(quán)范圍以內(nèi)的文件肯定是代表公司所為。
代理人認(rèn)為在本案中,申請(qǐng)人提交的是兩份工資文件的原件,足以說明九位申請(qǐng)人是被申請(qǐng)人員工。
三.關(guān)于已發(fā)放工資。
1. 被申請(qǐng)人公司股東潘某和財(cái)務(wù)工作人員曹某是代替被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人發(fā)工資。
九位申請(qǐng)人已經(jīng)得到的工資主要是由被申請(qǐng)人股東兼財(cái)務(wù)總監(jiān)潘某發(fā)放,其次是公司財(cái)務(wù)部工作人員曹某發(fā)放。發(fā)放形式包括銀行卡、支付寶和微信、現(xiàn)金四種方式。其中上班滿一年的三位申請(qǐng)人審時(shí)提供了三份建設(shè)銀行轉(zhuǎn)賬流水原件。商某(也是工作滿一年)在庭審時(shí),提供了中國建設(shè)銀行手機(jī) jpp 原件以供核對(duì)。銀行流水和手機(jī) jpp 都可以清楚看到“潘某”和“工資”字樣。但是,入職晚的員工因?yàn)楣べY發(fā)放形式本身是微信和支付寶、現(xiàn)金形式,所以無法提供銀行對(duì)賬單為證。
代理人懇請(qǐng)仲裁庭理解:對(duì)于勞動(dòng)者來說,無論什么方式得到工資,只要拿到工資就能夠維持生活,就愿意繼續(xù)給單位提供勞動(dòng)。 除了工資之外的 社保 、 公積金 、 勞動(dòng)合同 等等都不是勞動(dòng)者關(guān)心的根本問題。并且,用人單位以何種形式發(fā)放工資,勞動(dòng)者根本無法質(zhì)疑。在勞資關(guān)系地位嚴(yán)重不平等的情況下,勞動(dòng)者不可能要求用人單位必須走對(duì)公戶發(fā)放工資,通過私戶發(fā)放工資就可以拒絕領(lǐng)取。在現(xiàn)今中國,以私戶對(duì)員工發(fā)放工資是很多企業(yè)的常見情況。對(duì)此情況的治理,必須是國家財(cái)政部門加大對(duì)企業(yè)尤其是私營企業(yè)的財(cái)務(wù)審理和檢查來糾正,遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是勞動(dòng)者能力范圍以內(nèi)之事。
在勞動(dòng)爭議案件中,代理人無法要求仲裁庭啟用 刑事偵查 手段,調(diào)查給九位申請(qǐng)人發(fā)放工資的潘某和曹某的微信實(shí)名情況和工作單位。但是,銀行卡轉(zhuǎn)賬姓名清晰、用途清楚,也無可偽造的可能性。
2. 商某只有一次將收到的工資轉(zhuǎn)發(fā)給三位同事。
被申請(qǐng)人庭審時(shí)因?yàn)樯暾?qǐng)人拿到的工資存在不同形式,主張申請(qǐng)人的工資不是被申請(qǐng)人發(fā)放、而是商某或者案外人 q 公司發(fā)放,此說法無事實(shí)依據(jù)。代理人強(qiáng)調(diào)一點(diǎn),申請(qǐng)人商某只是在 2020 年 1 月 13 日,算好了商某和其他三位四個(gè)人工資表后,將計(jì)算好的數(shù)字發(fā)給被申請(qǐng)人的法定代表人湯某,湯某根據(jù)商某算出來的數(shù)字 21541 元,將 21541 元交給分發(fā)給了其余三位員工。(申請(qǐng)人商某證據(jù)第 17 頁)。庭審時(shí),申請(qǐng)人商某將手機(jī)銀行和手機(jī)聊天記錄打開,將對(duì)應(yīng)的證據(jù)逐條交給被申請(qǐng)人核對(duì)。在手機(jī)到場的情況下,手機(jī) jpp 中的打款記錄和手機(jī)微信里的轉(zhuǎn)賬記錄屬于證據(jù)原件。
商某除了給三位同事在 2020 年 1 月轉(zhuǎn)過工資以外,再無給任何同志們代發(fā)工資。被申請(qǐng)人辯稱“因?yàn)樯棠嘲l(fā)過工資,足以說明他有獨(dú)立用人事權(quán)和財(cái)務(wù)權(quán),其余八位申請(qǐng)人由是商某招聘和發(fā)工資的。”的說法是站不住腳的。被申請(qǐng)人股東潘某多次發(fā)放工資,同樣不能說明申請(qǐng)人是潘某招聘來的,潘某應(yīng)該對(duì)九位申請(qǐng)人承擔(dān)用人單位責(zé)任。因?yàn)榕四呈谴姹簧暾?qǐng)人給員工發(fā)放工資,不是個(gè)人行為。
3. 申請(qǐng)人是長期穩(wěn)定從被申請(qǐng)人處領(lǐng)取工資。
庭審時(shí),每個(gè)申請(qǐng)人都將手機(jī)交給對(duì)方質(zhì)證;此外,上班超過一年的三位申請(qǐng)人提供了建設(shè)銀行銀行流水作證;商某提供了手機(jī)銀行 jpp 的原件。九位申請(qǐng)人其實(shí)就是按月領(lǐng)取工資維持生活的普通勞動(dòng)者。也因?yàn)閷?shí)在領(lǐng)不到工資,才申請(qǐng)了勞動(dòng)仲裁。 年年初,三位工作滿一年的申請(qǐng)人正是應(yīng)了被申請(qǐng)人的要求,統(tǒng)一辦了建行工資卡。
代理人以申請(qǐng)人侯某為例:其月和 2020 年 8 月工資是現(xiàn)金發(fā)放; 10 月是商某對(duì)其轉(zhuǎn)發(fā)了湯某微信給的工資; 2 月 3 月和 4 月,是潘某是通過銀行轉(zhuǎn)賬給侯玉成發(fā)工資; 6 月 7 月和 9 月,是潘某通過微信給其發(fā)工資。全部工資數(shù)額在 5000-6000 元之間(有績效考核,工資每個(gè)月不同),金額基本穩(wěn)定。將近一年的時(shí)間,申請(qǐng)人無其他持續(xù)性收入。試問這不是工資是什么?
以上情況,請(qǐng)仲裁庭諒知,并理解申請(qǐng)人作為普通勞動(dòng)者的無奈之處。依法裁決維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
四.關(guān)于案外人 q 公司和申請(qǐng)人商某。
(一)代理人認(rèn)為,申請(qǐng)人非案外人 q 公司員工,理由如下:
1.q 公司的成立時(shí)間
q 公司成立時(shí)間是 年 3 月 13 日,本案三位申請(qǐng)人入職時(shí)間均早于 q 公司的成立時(shí)間,有入職審批表為證。
2. 關(guān)于名片
從被申請(qǐng)人庭審時(shí)提供的四張名片上可以看到,名片上四位申請(qǐng)人的工作地點(diǎn)是紅星美凱龍 * 樓, j 公司的辦公地點(diǎn),而不是 q 公司注冊(cè) 和辦公地點(diǎn)碑林區(qū)火炬路 * 號(hào)廠房 * 層 * 區(qū)(已經(jīng)提交 q 公司的基本信息,被申請(qǐng)人也認(rèn)可真實(shí)性)。
3. 勞動(dòng)者對(duì)談成的合同,公司領(lǐng)導(dǎo)要求使用那個(gè)公章,根本無權(quán)質(zhì)疑或者發(fā)表觀點(diǎn)。
在本案中,湯某是 q 公司的股東,卻是 j 公司的法定代表人。而九位申請(qǐng)人,他們是直接受到 j 公司的管理和支配,需要服從 j 公司領(lǐng)導(dǎo)各項(xiàng)要求的員工。換言之, q 公司領(lǐng)導(dǎo)的要求申請(qǐng)人都不用理會(huì)、或者九位申請(qǐng)人可能不認(rèn)識(shí) q 公司的領(lǐng)導(dǎo),但是每個(gè)申請(qǐng)人對(duì) j 公司領(lǐng)導(dǎo)的要求必須服從。具體到勞動(dòng)者談成的項(xiàng)目合同蓋那個(gè)公章,不是勞動(dòng)者能力范圍以內(nèi)可以決定的事情。被申請(qǐng)人因?yàn)閯趧?dòng)者不能自己決定的事由,就否認(rèn)了勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系。此說法對(duì)勞動(dòng)者嚴(yán)重不公。
代理人認(rèn)為被申請(qǐng)人對(duì)談成的項(xiàng)目使用 q 公司公章的情況 最多 可以構(gòu)成業(yè)務(wù)混同的情況。而業(yè)務(wù)混動(dòng)對(duì)人格混同的企業(yè)是常見現(xiàn)象。在司法實(shí)踐中,企業(yè)即使存在公司人格混同的情況,也不能逃避對(duì)勞動(dòng)者應(yīng)有的用人單位責(zé)任。此情況,請(qǐng)仲裁委考慮。
4. 在勞動(dòng)爭議案件中,勞動(dòng)者與其他公司的業(yè)務(wù)合作不等于人身隸屬關(guān)系。
從被申請(qǐng)人提供的證據(jù)來看,申請(qǐng)人作為勞動(dòng)者是依據(jù)被申請(qǐng)人的要求與 q 公司之間存在業(yè)務(wù)來往。但是申請(qǐng)人并沒有去過 q 公司上過班,被申請(qǐng)人提供的名片也說明了他們的工作地點(diǎn)。
如果因?yàn)閯趧?dòng)者為了完成工作任務(wù)與其他公司產(chǎn)生了業(yè)務(wù)往來,就可以抹殺勞動(dòng)者與自身用人單位的人身隸屬關(guān)系、或者造成人身隸屬關(guān)系含混模糊,最終導(dǎo)致勞動(dòng)者的直接用人單位就可以據(jù)此逃避用人單位義務(wù);對(duì)無權(quán)決定自己工作內(nèi)容和工作來往單位的勞動(dòng)者將嚴(yán)重不公。這樣的裁決一旦生效也會(huì)造成社會(huì)上其他勞動(dòng)者的困惑,因?yàn)?非自愿 與其他公司的業(yè)務(wù)往來,可以導(dǎo)致用人單位 成功逃避 對(duì)勞動(dòng)者應(yīng)該承擔(dān)的用人單位責(zé)任。
綜上, q 公司不是九位申請(qǐng)人的用人單位,依法不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的用人單位責(zé)任,也不應(yīng)該是本案的被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人關(guān)于勞動(dòng)者因?yàn)楹?q 公司有業(yè)務(wù)往來、因此勞動(dòng)者就不是被申請(qǐng)人員工的答辯不能成立!
代理人認(rèn)為:在任何訴訟或者仲裁的司法程序中,當(dāng)事人無論承受多大的不公和不平,維權(quán)都應(yīng)當(dāng)理性。將無辜或者無關(guān)之人牽扯到訴訟之內(nèi),是對(duì)與案件無關(guān)之人的消耗,也是對(duì)浪費(fèi)司法資源的浪費(fèi)。代理人和九位申請(qǐng)人均認(rèn)為 q 公司不是申請(qǐng)人的用人單位,如果錯(cuò)列其為當(dāng)事人,是對(duì) q 公司和自身不負(fù)責(zé)任的行為。
(二)關(guān)于申請(qǐng)人商某
代理人認(rèn)為,除了商某以外的八名申請(qǐng)人與商某之間沒有勞動(dòng)或者雇傭關(guān)系。本案的三個(gè)申請(qǐng)人商某與另外兩位申請(qǐng)人是同一天面試,同一天進(jìn)入被申請(qǐng)人處工作(有《入職申請(qǐng)表》為證)。商某只是 2020 年 1 月被申請(qǐng)人法定代理人湯某的要求下,在被申請(qǐng)人 拖欠工資 三個(gè)月的情況,將湯某轉(zhuǎn)過來的三個(gè)同事 10 月份的工資轉(zhuǎn)發(fā)了一下。平時(shí)簽字報(bào)銷單據(jù),他也是在部門主管處簽章,從來沒有在審批人處簽過字。在項(xiàng)目立項(xiàng)文件中,商某是申請(qǐng)人,審批人是湯某。不能據(jù)此說明商某有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。每個(gè)報(bào)銷單據(jù),最終能不能報(bào)銷,都是被申請(qǐng)人的法定代表人才能湯某決定。商某只是履行 ip 項(xiàng)目部總經(jīng)理職務(wù)而已。
五.關(guān)于視頻和照片
1. 視頻和照片可以看到申請(qǐng)人的工作地點(diǎn)。
在庭審過程中,申請(qǐng)人提供了好幾段視頻和照片作為證據(jù)(已經(jīng)刻盤)。從視頻和照片中,可以看到申請(qǐng)人平時(shí)晨會(huì)、日常工作、向被申請(qǐng)人湯某和潘某匯報(bào)工作、湯某和潘某安排工作、 2020 年 3 月 16 日九位申請(qǐng)人交接工作的種種情況。還可以看到九位申請(qǐng)人庭審中提供的入職審批表和工作交接單原件。
被申請(qǐng)人在庭審時(shí)表示: “雖然視頻和照片里可以多次看到“ j ”四個(gè)字,但是不能確認(rèn)拍攝地點(diǎn)是 j 公司,而不是 q 公司;交接單上簽字也都不是本公司員工,不明白她們?nèi)藶楹我谏暾?qǐng)人的交接清單上簽字;交接視頻中的潘某不知道是不是本公司員工,不能確認(rèn)其身份。”
代理人認(rèn)為這么多視頻和照片,本身可以說明申請(qǐng)人交接工作和日常工作的地點(diǎn)無疑。而日常工作地點(diǎn),是判斷勞動(dòng)者隸屬于那個(gè)公司的重要依據(jù)。具體要素判斷標(biāo)準(zhǔn)為:簽署勞動(dòng)合同 > 發(fā)放工資 > 繳納 社會(huì)保險(xiǎn) > 工作地點(diǎn) > 工作內(nèi)容 …… 。
2. 視頻和照片可以看到被申請(qǐng)人安排申請(qǐng)人工作的各項(xiàng)內(nèi)容。
視頻和照片可以看到申請(qǐng)人公司湯某和潘某安排被申請(qǐng)人工作的過程。此外,申請(qǐng)人侯玉成與被申請(qǐng)人法定代表人湯某有 7 個(gè)群聊,和被申請(qǐng)人股東和財(cái)務(wù)總監(jiān)潘某有 4 個(gè)群聊(光盤中有視頻和截圖),也能夠表明申請(qǐng)人侯某一直是與潘某和湯某溝通工作長達(dá) 1 年之久,受到湯某和潘某的工作領(lǐng)導(dǎo)。
3. 視頻中可以看到,辭職當(dāng)日每個(gè)申請(qǐng)人的《入職申請(qǐng)報(bào)》和《工作交接單》原件。從這個(gè)角度,也可以駁斥被申請(qǐng)人主張的《入職申請(qǐng)表》和《工作交接單》沒有原件不具有真實(shí)性的說法。
以上情況,請(qǐng)仲裁庭充分考慮、合理判斷,對(duì)勞動(dòng)者的人身隸屬關(guān)系做出準(zhǔn)確判斷。
六.關(guān)于 勞動(dòng)法 的立法精神和勞動(dòng)法的審判原則。
在勞資雙方地位嚴(yán)重不平等的情況下,勞動(dòng)法的所有法律規(guī)定,包括《勞動(dòng)法》、《 勞動(dòng)合同法 》、《勞動(dòng)法解釋》(一)、《勞動(dòng)法解釋》(二)、《勞動(dòng)法解釋》(三)、《勞動(dòng)法解釋》(四) 等等無一不體現(xiàn)出國家對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)。且勞動(dòng)法律關(guān)系在法條約束不明確的情況下,是遵循民事行為之公平合理、誠實(shí)信用原則。本案中,要求勞動(dòng)者對(duì)非因自愿而在項(xiàng)目合同上加蓋 q 公司章子的行為承擔(dān)后果,將嚴(yán)重違背公平合理原則。
并且勞動(dòng)爭議案件依據(jù)的是民事審判的 “高度蓋然性” 證據(jù)規(guī)則標(biāo)準(zhǔn),而不是刑事審判的“所有犯罪事實(shí)查明無疑,排除一切合理懷疑”和“疑點(diǎn)利益歸于 犯罪嫌疑人 ”的證據(jù)確鑿無疑標(biāo)準(zhǔn)。在司法實(shí)踐中,勞動(dòng)爭議案件對(duì)勞動(dòng)者要求的舉證標(biāo)準(zhǔn)要低于一般民事案件。很多情況下,只要?jiǎng)趧?dòng)者提出基礎(chǔ)證據(jù),司法機(jī)關(guān)是要求用人單位提供證據(jù)證明勞動(dòng)者舉證的事實(shí)不存在。例如:勞動(dòng)者只要能提供存在 加班 的基礎(chǔ)證據(jù),司法機(jī)關(guān)將會(huì)要求用人單位出示兩年內(nèi)的考勤表原件。若用人單位不能提供,司法機(jī)關(guān)可以直接推定勞動(dòng)者的加班主張成立!
本案中,被申請(qǐng)人提出各種勞動(dòng)者可能與 q 公司存在勞動(dòng)關(guān)系的懷疑。但是,首先該懷疑其實(shí)達(dá)不到合理懷疑的標(biāo)準(zhǔn)。并且,申請(qǐng)人提供的勞動(dòng)者與被申請(qǐng)人的人身隸屬關(guān)系已經(jīng)達(dá)到了基本清楚的標(biāo)準(zhǔn)。綜上,被申請(qǐng)人的辯駁既不符合法理和法律規(guī)定、也不符合勞動(dòng)爭議案件的審理原則,依法不該被支持。
七.在勞動(dòng)爭議案件中,如果存在關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉使用勞動(dòng)者的情況,司法審判的現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)。
( 一 ) 首先,代理人強(qiáng)調(diào):從來不認(rèn)可被申請(qǐng)人與 q 公司作為關(guān)聯(lián)企業(yè),曾經(jīng)交叉使用過申請(qǐng)人。
在本案中,申請(qǐng)人只是服從被申請(qǐng)人 j 公司的要求,與 q 公司發(fā)生過業(yè)務(wù)往來。例如蓋章或者簽字報(bào)銷等情況,都是申請(qǐng)人不能控制得。但是,代理人為了進(jìn)一步論證相關(guān)事實(shí)和法理,仍然愿意主動(dòng)說明此情況下,全國司法審判機(jī)關(guān)(勞動(dòng)仲裁委、基層法院、中級(jí)法院、高級(jí)法院)的統(tǒng) 一審 判標(biāo)準(zhǔn)。
有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉使用勞動(dòng)者的,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動(dòng)者實(shí)際工作狀態(tài)的,參照以下原則處理:
1. 訂立勞動(dòng)合同的,按照勞動(dòng)合同 確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系 ;
2. 未訂立勞動(dòng)合同的,可以依據(jù)審判需要將有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位列為申請(qǐng)人,以有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位發(fā)放工資、繳納社會(huì)保險(xiǎn)、工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容,作為判斷勞動(dòng)關(guān)系的因素;
3. 在有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動(dòng)者,工作內(nèi)容交叉重疊的情況下,對(duì)勞動(dòng)者涉及給付內(nèi)容的主張,可根據(jù)勞動(dòng)者的主張,由一家用人單位承擔(dān)責(zé)任,或由多家用人單位承擔(dān)責(zé)任。
附件一:《陜西省勞動(dòng)爭議糾紛指導(dǎo)案件及裁判規(guī)則》第 51 頁;
附件二:《吉林省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件法律適用問題的解答(二)》;
附件三:全國此類案件生效判決列表(有案號(hào))。
( 二 ) 其次,代理人想從法理角度做出論證。
代理人舉例說明關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉使用勞動(dòng)者,可能存在的情形:
例如:假如有一個(gè)勞動(dòng)者 甲 有較高的技術(shù)水平并掌握行業(yè)內(nèi)的核心技術(shù),而甲所屬的 a 公司法 定代表人 乙 有好幾個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)分別是: a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司。在現(xiàn)今中國,企業(yè)法定代表人為了與尋求和更多商業(yè)伙伴合作或者化解經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn),這是常見現(xiàn)象。甲的老板乙需要甲在好幾個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)中不斷變換在工作地點(diǎn)和工作內(nèi)容。而甲則是為了保住工作,也為了和老板乙良好的長期合作關(guān)系,不得不接受其安排,在幾個(gè)公司之間交叉提供勞動(dòng)。
有可能在此期間, a 公司對(duì)甲發(fā)過工資、繳納過社保和公積金, b 公司為甲發(fā)過大額獎(jiǎng)金, c 公司為甲提供了辦公室并配車, d 公司讓甲對(duì)外簽署過合作文件并出席與其他企業(yè)合作的重要場合。
假設(shè)甲在工作期間發(fā)生 工傷 ,發(fā)生了需要用人單位承擔(dān)用工主體責(zé)任的情況; a 公司是否可以據(jù)此主張勞動(dòng)者其實(shí)不是本公司員工?這種情況下,交叉輪番使用勞動(dòng)者的幾個(gè)用人單位( a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司)是不是都可以扯皮推諉,均主張勞動(dòng)者是其他單位的員工,與本公司無勞動(dòng)關(guān)系?因?yàn)?a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司是關(guān)聯(lián)企業(yè),所以每個(gè)企業(yè)都能夠輕松拿到有其他單位使用過這個(gè)勞動(dòng)者的證據(jù)。
勞動(dòng)者被派到不同公司勞動(dòng)其實(shí)并非因自身的主觀意愿,最后卻需要承擔(dān)幾個(gè)用工主體之間均推卸責(zé)任、都認(rèn)為勞動(dòng)者是其他公司員工的責(zé)任。這種情況下,勞動(dòng)者將會(huì)承擔(dān)因非自身原因產(chǎn)生的不利后果,將對(duì)勞動(dòng)者將會(huì)嚴(yán)重不公。
因此,現(xiàn)行司法實(shí)踐中,發(fā)生有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)交叉使用勞動(dòng)者的情況下,賦予勞動(dòng)者自行決定向那家用人單位主張用工主體責(zé)任的權(quán)利,此做法即符合法理、也符合社會(huì)的公平正義。
( 三 ) 關(guān)于被申請(qǐng)人和案外人 q 公司的關(guān)系。
庭審的時(shí)候,被申請(qǐng)人提供了很多 q 公司的文件原件,并且指出“湯某是 q 公司股東,湯某簽署申請(qǐng)人的工資文件是代替 q 公司所為,每次發(fā)工資被申請(qǐng)人都是代替 q 公司發(fā)工資,被申請(qǐng)人接受申請(qǐng)人交接工作也是代替 q 公司接受”。此外,勞動(dòng)仲裁委組織調(diào)解時(shí),被申請(qǐng)人表示如果勞動(dòng)者只要工資而放棄一切其他要求,申請(qǐng)人可以告知 q 公司發(fā)放工資。還有,申請(qǐng)人談成的合同,被申請(qǐng)人加蓋了 q 公司的公章等等情況。
代理人認(rèn)為,以上情況均可說明 q 公司與被申請(qǐng)人的密切關(guān)系,有可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)企業(yè)。但是退一步講,即使本案的九位申請(qǐng)人曾經(jīng)在 j 公司和 q 公司之間交叉提供過勞動(dòng),也不能作為被申請(qǐng)人逃避其對(duì)勞動(dòng)者應(yīng)該承擔(dān)的用人單位責(zé)任的理由。
代理人認(rèn)為被申請(qǐng)人的答辯不符合社會(huì)大眾的普遍價(jià)值觀和國家的法治理念。 依據(jù)被申請(qǐng)人的邏輯,曾經(jīng)對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉提供過勞動(dòng)的勞動(dòng)者如果發(fā)生工傷,每個(gè)企業(yè)均可以要求確認(rèn)與該員工沒有勞動(dòng)、無需承擔(dān)工傷責(zé)任。勞動(dòng)者勢必求告無門,承擔(dān)非自身原因造成的不利后果。
八.關(guān)于九位申請(qǐng)人
九位申請(qǐng)人其中有四位是持續(xù)四個(gè)月沒有拿到工資,剩下五位是持續(xù)三個(gè)月沒有拿到工資。在這樣的情況下,九位申請(qǐng)人始終堅(jiān)持理性和被申請(qǐng)人領(lǐng)導(dǎo)溝通,承諾被申請(qǐng)人只要發(fā)放工資,不愿將此事訴諸法律。
但是,被申請(qǐng)人法定代表人湯某始終沒有一個(gè)正常的溝通態(tài)度,前期表示沒錢付工資,后期讓勞動(dòng)者想怎么維權(quán)就怎么維權(quán)。九位申請(qǐng)人能嘗試過的各種溝通方式均失敗后,不得已這次走上勞動(dòng)仲裁的司法程序。
九位申請(qǐng)人在疫情肆虐、全國勞動(dòng)力市場普遍低迷的情況下,被迫交接了工作,走上社會(huì)。他們艱難自強(qiáng)、從未自棄,始終相信法律的公正,期盼仲裁委的公平裁決。代理人懇請(qǐng)仲裁委充分考慮:本案是集體訴訟,九位申請(qǐng)人作為弱勢群體的勞動(dòng)者,如果得不到公正裁決,將可能產(chǎn)生的不良社會(huì)影響。
請(qǐng)仲裁委依法充分查明事實(shí),為勞動(dòng)者主持正義,關(guān)愛弱勢群體,裁決維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
此致
*** 勞動(dòng)爭議仲裁 委
代 理 人:陜西合恒律師事務(wù)所
律 師:柳雁琪 2020 年 6 月 17 日
第3篇 勞動(dòng)爭議案件仲裁申請(qǐng)書
申訴人:______________,女, ______________ 年 ______________ 月 ______________ 日出生,住______________ 號(hào)。
第一被訴人:______________________股份有限公司
住所:________________
法定代表人:______________
第二被訴人:________________________有限責(zé)任公司
住所:_____________________________街
法定代表人:______________
請(qǐng)求事項(xiàng):
1、解除申訴人與第一被訴人之間的勞動(dòng)合同;
2、由兩被訴人連帶向申訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金______________ 元;
3、由被訴人連帶向申訴人支付加班費(fèi)及其賠償金______________ 元;
4、由被訴人連帶向申訴人支付違約金______________ 元;
5、由被申訴人連帶為申訴人補(bǔ)辦基本醫(yī)療保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn);
6、仲裁費(fèi)用由被訴人連帶承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
申訴人于2001年進(jìn)入第一被訴人處工作并與其簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同,2004年3月19日合同期滿后雙方分別于2004年3月和2007年3月又續(xù)簽了為期3年的合同,合同于2010年3月19日到期。2002年12月,申訴人被第一被訴人派遣到由其控股的子公司武漢_______________有限責(zé)任公司工作,仍于第一被訴人保持勞動(dòng)合同關(guān)系,申訴人在被申訴人處先后從事精漿、配漿、dcs操作員、行政文員等工作。
在合同履行期間,被申訴人違反合同關(guān)于工作時(shí)間的規(guī)定,經(jīng)常要求申訴人在節(jié)假日加班加點(diǎn)卻不按照國家的規(guī)定支付加班加點(diǎn)的工資;申訴人從事危害身體健康的工作,被申訴人從沒按照合同的約定定期對(duì)申訴人進(jìn)行健康檢查,也不為申訴人辦理工傷保險(xiǎn),醫(yī)療保險(xiǎn);申訴人作為育齡婦女,被申訴人也不給其辦理生育保險(xiǎn),繳納保險(xiǎn)費(fèi);合同期間,被申訴人還多次擅自調(diào)低申訴人的工資標(biāo)準(zhǔn)。2007年3月,在沒有辦理任何手續(xù)的情況下,被申訴人口頭通知申訴人,讓申訴人不要再來上班。
為維護(hù)申訴人合法權(quán)益,申訴人特依法提出上述仲裁請(qǐng)求,請(qǐng)勞動(dòng)爭議仲裁委依法裁決。
此致
______________ 市勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)
申訴人:_________________
______________年______________月______________日
第4篇 勞動(dòng)爭議案件裁定書
原告:_________________梁躍芳,女,52歲,漢族,原_______________市新雅樓酒家承包人(總經(jīng)理),住_______________市建筑設(shè)計(jì)院宿舍。
委托代理人:_________________王鴻,_______________市新浦區(qū)律師事務(wù)所律師。
委托代理人:_________________王其付,_______________市新浦區(qū)律師事務(wù)所律師。
被告:______________市新雅樓酒家董事會(huì),地址在本市連云區(qū)墟溝鎮(zhèn)海棠路54號(hào)。
法定代表人:_________________羅祖耀,董事長。
本院在審理原告梁躍芳與被告_______________市新雅樓酒家董事會(huì)承包合同糾紛,愿意通過內(nèi)部協(xié)調(diào)解決,要求撤訴,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第52條和第131條之規(guī)定裁定如下:_________________
準(zhǔn)許原告梁芳撤回起訴。
案件受理費(fèi)________元及其他訴訟費(fèi)________元,共計(jì)________元由原告承擔(dān)。
第5篇 勞動(dòng)爭議案申請(qǐng)法院調(diào)查取證申請(qǐng)書
申請(qǐng)人:_________________
被申請(qǐng)人:_________________有限公司
申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)的內(nèi)容:
被申請(qǐng)人北京_______有限公司通過支票支付給北京_______有限公司的房租水電等費(fèi)用,支付上述費(fèi)用的銀行帳戶打款記錄:
_____年_____月,金額________元
_____年_____月,金額________元
_____年_____月,金額________元
調(diào)取證據(jù)的原因及證明的事實(shí):
被申請(qǐng)人提交的與北京______貿(mào)易有限公司簽訂的協(xié)議為虛假協(xié)議。因?yàn)槭聦?shí)并不如協(xié)議中第三條所稱:“乙方在經(jīng)營期間所產(chǎn)生的租賃費(fèi)用、人員工資、水電費(fèi)等全部費(fèi)用由乙方自行承擔(dān)?!贝朔孔馑姷睦U納事實(shí)情況能夠客觀證明被申請(qǐng)人與北京____________有限公司簽訂的協(xié)議的真?zhèn)?。由此可進(jìn)一步證實(shí),上述兩個(gè)公司的關(guān)聯(lián)性,被申請(qǐng)人應(yīng)依法承擔(dān)的法律責(zé)任。
此致
____________區(qū)人民法院
申請(qǐng)人:_________________
第6篇 勞動(dòng)爭議案件上訴狀
申訴人:________________
姓名
性別
年齡
被訴人:________________
法定代表人:________________
地址:________________
請(qǐng)求事項(xiàng):________________
_____________
_____________
_____________
_____________
_____________
事實(shí)和理由:________________(包括證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住址等情況):________________
_____________
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_____________
_____________
_____________
此致
勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)
第7篇 不服審勞動(dòng)爭議案件上訴狀
上訴人:_________________某某,男,年月日出生,漢族,住:_________________
職業(yè):_________________聯(lián)系電話:_________________
被上訴人:______________有限公司住所地:_________________
實(shí)際經(jīng)營地:_________________
法定代表人:_________________某某,該公司董事長聯(lián)系電話:_________________0574—0000000
上訴請(qǐng)求事項(xiàng):_________________
上訴人因與被上訴人勞動(dòng)爭議糾紛一案,不服_______________區(qū)人民法院作出的(201_____)_______________民初字第_______________號(hào)民事判決書,現(xiàn)依法向貴院提起上訴。請(qǐng)求判令被上訴人
一、支付_______________元;
二、支付_______________工資_______________元;
三、_______________;
四、一審、二審的訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)
上訴理由
上訴人與被上訴人勞動(dòng)爭議糾紛一案,上訴人曾于依法向_______________區(qū)人民法院起訴(以下簡稱一審法院),一審法院于適用簡易程序公開審理此案,現(xiàn)已作出判決。上訴人認(rèn)為一審法院作出的(201_____)_______________民初字第_______________號(hào)民事判決書(以下簡稱判決)中認(rèn)定的部分事實(shí)不符合客觀情況,且理解及適用法律值得商榷。據(jù)此,上訴人不服依法向貴院上訴,對(duì)主要上訴請(qǐng)求事項(xiàng)的上訴事實(shí)與理由具體闡述如下:_________________
一、被上訴人應(yīng)支付上訴人_______________元
二、被上訴人應(yīng)支付上訴人_______________工資_______________元;
三、請(qǐng)求判令被上訴人為上訴人_______________;
以上是針對(duì)主要上訴請(qǐng)求事項(xiàng)的上訴事實(shí)與理由的具體闡述,上訴人為維護(hù)自身合法權(quán)益,特上訴至貴院,懇請(qǐng)貴院在查清案件事實(shí)的基礎(chǔ)上依法公正判決。
此致
___________人民法院
具狀人: ___________
____ 年 _____ 月 _____ 日